近期本報(bào)獨(dú)家采訪報(bào)道的“中國水族業(yè)‘ＵＶ赤’商標(biāo)之爭”，引起社會強(qiáng)烈反響。“ＵＶ”是英文字Ｕｌｔｒａ Ｖｉｏｌｅｔ的簡寫，主要含義為紫外線殺菌；赤蟲（又名紅蟲、血蟲）是觀賞魚的食餌；“ＵＶ赤蟲”在水族行業(yè)中指經(jīng)紫外線殺菌處理的赤蟲。三年前，深圳一家公司注冊了“ＵＶ赤”商標(biāo)，中國水族業(yè)自此幾無寧日：幾十家企業(yè)被牽涉進(jìn)一場長達(dá)3年仍未停止的訴訟；廣東省水族協(xié)會想調(diào)解行內(nèi)糾紛卻成了被告；水族協(xié)會終審勝訴之后，3家會員又發(fā)起成立“中國水族協(xié)會”……

????混亂剛剛開始，糾紛還在升級，一個(gè)商標(biāo)引發(fā)的水族行業(yè)的震蕩，極大地影響到了行業(yè)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。8月21日，本報(bào)記者專訪中國知識產(chǎn)權(quán)研究會資深專家、清華大學(xué)副教授陳建民，北京紅徽國際知識產(chǎn)權(quán)代理事務(wù)所、廣東紅徽商標(biāo)代理事務(wù)所董事長兼總經(jīng)理廖俊銘，詳談目前關(guān)于行業(yè)通用名稱被搶注的系列問題。

　　■“ＵＶ赤”商標(biāo)應(yīng)否獲得注冊

　　記者：何為通用名稱？如何認(rèn)定通用名稱？具體到“ＵＶ赤”商標(biāo)，商標(biāo)注冊人將“ＵＶ”與“赤蟲”這兩種業(yè)內(nèi)比較通用的稱謂巧妙地結(jié)合起來進(jìn)行注冊，是否應(yīng)當(dāng)獲得支持？

　　陳建民：我國《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）缺乏顯著特征的?！逼鋵?shí)，一個(gè)產(chǎn)品成為一種通用名稱，可能通過兩種渠道來形成：第一是約定俗成，大家都用了——消費(fèi)者這么叫，行業(yè)內(nèi)賣的人這么叫，提供服務(wù)的人也是這么叫；第二就是先通過登記成為注冊商標(biāo)，隨著廣泛使用演變成了這種產(chǎn)品的通用名稱，比如“優(yōu)盤”（移動(dòng)存儲器）、“ＰＤＡ”（電腦記事本）等等。

　　回到了“ＵＶ赤”商標(biāo)，“ＵＶ赤蟲”到底是行業(yè)特定形成的名稱，還是由這個(gè)產(chǎn)品本身的性質(zhì)決定的，要看它的來源。我個(gè)人認(rèn)為，“ＵＶ”是紫外線、紫外線照射的縮寫，這肯定是約定俗成的東西；赤蟲主要是從蟲的顏色上是紅的，所以開始把它叫做紅蟲，因?yàn)榧t和赤是一個(gè)同義詞，根據(jù)這兩個(gè)稱呼，“ＵＶ赤蟲”就用來表示“經(jīng)過紫外線處理過的這種魚餌是紅色的蟲子”，慢慢就形成了這個(gè)行業(yè)的通用名稱，消費(fèi)者也認(rèn)同這個(gè)名稱，企業(yè)也認(rèn)同這個(gè)名稱。如果“ＵＶ赤蟲”真的是一個(gè)通用名稱，每一個(gè)在這個(gè)行業(yè)里的人都不得不用這個(gè)名稱，這樣把公共利益私有化是不正當(dāng)?shù)摹?br/>
　　廖俊銘：《現(xiàn)代漢語詞典》中對“約定俗成”的解釋是：“指某事物的名稱或社會習(xí)慣是由人們經(jīng)過長期實(shí)踐而認(rèn)定或形成的?！弊罡呷嗣穹ㄔ?999年8月出版的《商標(biāo)法及配套規(guī)定新釋新解》一書中對通用名稱的定義是：指為公眾所熟知的商品的一般名稱，用來區(qū)別不同種類的商品。商標(biāo)局與商評委一般是從三個(gè)方面來認(rèn)定通用名稱的：行業(yè)協(xié)會的認(rèn)定；技術(shù)監(jiān)督局公布的通用商品的名稱；新詞。

　　據(jù)我了解，現(xiàn)在有一種情況是把行業(yè)通用名稱進(jìn)行商標(biāo)注冊，取得壟斷的行業(yè)利益已經(jīng)成了一種趨勢，比如說2005年3月爆出的“雙黃蓮”、“中秋月”商標(biāo)等。當(dāng)然，后來經(jīng)過媒體的報(bào)道，還有廣東省以及中國食品行業(yè)協(xié)會的提議，今年4月份申請人又自動(dòng)撤回了這個(gè)商標(biāo)。

　　至于“ＵＶ赤”商標(biāo)，從現(xiàn)有的材料看，我認(rèn)為該商標(biāo)的注冊人在申請商標(biāo)注冊的時(shí)候已經(jīng)深思熟慮，甚至“別有用心”。作為業(yè)內(nèi)企業(yè)，理應(yīng)知曉同行業(yè)都在使用“ＵＶ赤蟲”，但為什么去申請了“ＵＶ赤”卻不去申請“ＵＶ赤蟲”呢？顯然是明白申請“ＵＶ赤蟲”太露骨，于理說不過去，商標(biāo)局也不會予以注冊；而申請“ＵＶ赤”商標(biāo)同樣可以排斥同行使用“ＵＶ赤蟲”，此種做法與搶注“中秋月”來打擊別人生產(chǎn)月餅、搶注“頭孢西靈”來打擊正規(guī)的“頭孢西林”畜藥等如出一轍，稱之為“惡意搶注”也不為過。從“ＵＶ赤”商標(biāo)糾紛雙方提供的材料可以看出，“ＵＶ赤”商標(biāo)注冊人的商標(biāo)是“ＵＶ赤”，而其實(shí)際使用的卻是“ＵＶ”加“赤蟲”，因此，商標(biāo)局完全可以依據(jù)《商標(biāo)法》第四十四條第（一）款的規(guī)定撤銷該商標(biāo)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　■如何防止通用標(biāo)志被注冊

　　記者：商標(biāo)局的審查員該如何避免行業(yè)通用標(biāo)志被注冊為商標(biāo)而擾亂行業(yè)正常經(jīng)營秩序？

　　陳建民：對“通用名稱”的把握應(yīng)該說難度比較大，因?yàn)樯虡?biāo)局的審查員并不能夠全部知悉所有行業(yè)的“通用名稱”。從商標(biāo)局的組織結(jié)構(gòu)上來看，以其現(xiàn)有的編制、人力來主管全國的商標(biāo)審查，工作量非常大?，F(xiàn)在商標(biāo)局負(fù)責(zé)商標(biāo)審查的在編人員只有140多人，而2005年商標(biāo)局受理的商標(biāo)注冊申請高達(dá)66萬余件，工作難度可想而知。因此，我認(rèn)為，對于商標(biāo)注冊，每一個(gè)公民和企業(yè)都應(yīng)關(guān)注，行使對商標(biāo)局的監(jiān)督權(quán)利，通過監(jiān)督來告訴商標(biāo)局，哪些東西是不能注冊的。

　　記者：商標(biāo)局目前的公告方式效果似乎也不太好，很多企業(yè)是在遭到了查封、罰款之后才知道自己“侵犯”了別人的商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)局應(yīng)該采取什么措施，使“公告”真正發(fā)揮公示的效果？

　　廖俊銘：商標(biāo)公告原來是印刷品，每本書有5000個(gè)公告，一期有兩本。但是這種公告冊一年2000元，很少有人真的去買來看。現(xiàn)在可以通過網(wǎng)上直接查詢最新商標(biāo)注冊情況。

　　陳建民：關(guān)注公告的，主要有三種人和機(jī)構(gòu)：各地的工商局；商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)；關(guān)注自身商標(biāo)的企業(yè)。商標(biāo)公告必須要有專業(yè)性和特定性，不可能改成新聞發(fā)布會的形式來做；另一方面，公告的方式再廣泛，總有一部分達(dá)不到，其實(shí)這并不重要，重要的是法律給了公眾一種權(quán)利：不僅在商標(biāo)確權(quán)之前可以提出異議，在商標(biāo)授權(quán)之后也有監(jiān)督的權(quán)利，這個(gè)監(jiān)督權(quán)利最有意義。很多關(guān)于商標(biāo)的糾紛都是在正式注冊之后、使用過程當(dāng)中產(chǎn)生的——商標(biāo)這個(gè)東西，你如果永遠(yuǎn)不用，就永遠(yuǎn)沒有沖突。

　　我國的法律給了大家足夠的空間：任何人都可以行使對商標(biāo)監(jiān)督的權(quán)利。具體到“ＵＶ赤”商標(biāo)，如果有證據(jù)表明就是把公共利益私有化，那么任何人都可以提異議，甚至可以聯(lián)合行業(yè)內(nèi)所有的生產(chǎn)廠家一起提出。

　　記者：商評委在審查案件的時(shí)候，有沒有一個(gè)時(shí)間限制？比如受理一個(gè)申請之后，多長時(shí)間必須給予答復(fù)？

　　陳建民：商標(biāo)局由國家工商總局主管，商標(biāo)評審委員會也是由工商總局來主管。商評委的工作性質(zhì)具有獨(dú)立性，是商標(biāo)局的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。2001年《商標(biāo)法》修改之后，法院開始對商評委實(shí)施法律監(jiān)督。也就是說，如果對已經(jīng)注冊了的商標(biāo)有異議，首先要到商評委提出異議申請，或者撤銷，或者重新審查；如果對商評委作出的裁定仍然不滿意，再去法院對商評委的裁決提出起訴。這樣，經(jīng)過商評委評審、法院一審、二審，這個(gè)程序就變得非常長，當(dāng)事人就會花了很多精力。

　　目前商評委對案件的審查還沒有具體的期限規(guī)定，這也是公眾怨言比較大的地方，商標(biāo)法第三十五條要求商標(biāo)局要對案件“及時(shí)”進(jìn)行審查，但這個(gè)“及時(shí)”到底是多久？法律也沒有明文規(guī)定。

　　從現(xiàn)實(shí)情況來講，我們認(rèn)為商評委確實(shí)應(yīng)該加快評審節(jié)奏。我經(jīng)歷過的最長的商標(biāo)爭議申請時(shí)間是11年，11年，足以把一個(gè)沒有名氣的商標(biāo)用成一個(gè)馳名商標(biāo)，也足以徹底毀掉一個(gè)馳名商標(biāo)，這個(gè)時(shí)間實(shí)在是太漫長了。我們經(jīng)常講“遲來的公正不是公正”，有些損失是不可彌補(bǔ)的。

　　記者：法院審理有爭議的商標(biāo)侵權(quán)案，當(dāng)事人是否可以申請法院等待商評委的裁定而暫時(shí)中止或者延遲審理？

　　陳建民：應(yīng)該可以。中止程序是知識產(chǎn)權(quán)案件當(dāng)中一個(gè)常見的程序。但是法律要考慮到，不能任何人一提抗辯就中止審理了，這樣的話，會造成對權(quán)利人保護(hù)的不及時(shí)。比如說“ＵＶ赤”商標(biāo)，我個(gè)人覺得，如果真的有證據(jù)表明“ＵＶ”、“赤蟲”就是一個(gè)通用名稱，那么這個(gè)審理中止是必要的，盡管一審判決了，二審也可以中止，因?yàn)檫@個(gè)案子的影響不僅是針對一個(gè)企業(yè)，整個(gè)行業(yè)的影響都非常大。

　　反過來講，如果當(dāng)事人無法證明它是一個(gè)通用名稱，那法院不中止審理也是可以理解的。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　■通用標(biāo)志被注冊后“侵權(quán)企業(yè)”承擔(dān)哪些責(zé)任

　　記者：如果最后證明商標(biāo)注冊確實(shí)不當(dāng)并且被依法撤銷了，那么法律對之前所謂的“侵權(quán)企業(yè)”有沒有一種賠償或者是補(bǔ)償之類的規(guī)定呢？

　　廖俊銘：現(xiàn)在工商局、法院在受理商標(biāo)侵權(quán)糾紛的時(shí)候，一般只看商標(biāo)與商標(biāo)之間有沒有侵權(quán)，并且都維護(hù)了商標(biāo)持有者的權(quán)益：比如重慶正通藥業(yè)的頭孢西林（一種常用畜藥）在2002年正式生產(chǎn)，2004年卻被一家注冊了“頭孢西靈”商標(biāo)的企業(yè)起訴，內(nèi)江市中級法院不但查封了正通公司的產(chǎn)品，還禁止了正通公司對產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售；“頭孢西靈”開始登堂入室，一舉吃下了正通公司留下的市場空白。正通藥業(yè)每年的損失達(dá)千萬元之多，這個(gè)以后都是可以要求賠償?shù)摹?br/>
　　陳建民：一般來講，一個(gè)撤銷商標(biāo)的決定對已經(jīng)發(fā)生的行為，如商標(biāo)許可、商標(biāo)使用、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，還有工商部門的查處、法院的侵權(quán)判決，原則上是沒有溯及力的。就是你不能翻舊賬，不能以后面的法律關(guān)系沖撞前面的，那樣所有的法律關(guān)系都不穩(wěn)定。將來他可以通過提起另外一個(gè)訴訟獲得賠償，不會是自然的賠償。

　　剛才廖總講到的事情，以及“ＵＶ赤”商標(biāo)糾紛中一些遭到查封的企業(yè)，作為執(zhí)法單位的工商、法院，從法律視角看本來是無可厚非，但江平教授曾經(jīng)講過，什么是法律人的思維？就是創(chuàng)造性思維，要看這個(gè)法律的原意是什么，立法精神是什么，然后在執(zhí)法過程當(dāng)中創(chuàng)造性而不是機(jī)械地運(yùn)用法律。

　　■行業(yè)協(xié)會與媒體的作用

　　記者：防止通用名稱被搶注獨(dú)占，行業(yè)協(xié)會和媒體應(yīng)起到何種作用？

　　廖俊銘：我覺得，凡是遇到這種搶注行業(yè)通用名稱做商標(biāo)的，行業(yè)協(xié)會一定要發(fā)揮行業(yè)作用，與政府職能部門積極溝通，維護(hù)行業(yè)利益。第二還要充分利用新聞媒體的力量。

　　在“雙黃蓮蓉”月餅商標(biāo)和“ＥＯ”地板商標(biāo)糾紛中，行業(yè)協(xié)會重視并且善于利用新聞媒體大造維權(quán)聲勢，給搶注者施加巨大的社會輿論壓力，使搶注者為避免企業(yè)聲譽(yù)和形象進(jìn)一步受損而不得不作出妥協(xié)——“雙黃蓮蓉”搶注者主動(dòng)向商標(biāo)局撤回了申請，“ＥＯ”商標(biāo)搶注者將該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給了中國地板業(yè)協(xié)會。

　　在國際上，政府部門、司法機(jī)關(guān)和行業(yè)協(xié)會是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的三大支柱力量，這三種力量互為補(bǔ)充，相輔相成。我國目前已有一套較為先進(jìn)的知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)制度，政府部門在知識產(chǎn)權(quán)上也是不遺余力，但行業(yè)協(xié)會在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)方面的力量還沒有得到充分發(fā)揮。從“雙黃蓮蓉”月餅商標(biāo)和“ＥＯ”地板商標(biāo)等糾紛事件的成功解決可以看出行業(yè)協(xié)會在解決知識產(chǎn)權(quán)糾紛上的優(yōu)勢和作用。國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)行動(dòng)綱要（2006－2007年）》中第十七項(xiàng)明確要求，要充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會和知識產(chǎn)權(quán)中介組織的作用，這也充分表明了政府對行業(yè)協(xié)會在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的作用的重視。