黃家明詐騙上訴案
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北京市第一中級(jí)人民法院
????刑事裁定書(shū)
????（2006）一中刑終字第02812號(hào)
???? 抗訴機(jī)關(guān)北京市西城區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）黃家明，化名“黃廟加”，男，41歲（1965年1月17日出生），漢族，出生地廣東省佛岡縣，初中文化，農(nóng)民，住廣東省佛岡縣石角鎮(zhèn)三蓮村委麥壩村39號(hào)。因涉嫌犯詐騙罪，于2006年4月4日被羈押，同年5月9日被逮捕?，F(xiàn)羈押在北京市西城區(qū)看守所。
???? 北京市西城區(qū)人民法院審理北京市西城區(qū)人民檢察院指控原審被告人黃家明犯詐騙罪一案，于二六年九月十四日作出（2006）西刑初字第523號(hào)刑事判決。北京市西城區(qū)人民檢察院以京西檢刑抗[2006]第1號(hào)抗訴書(shū)提出抗訴，原審被告人黃家明不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。北京市人民檢察院第一分院指派檢察員朱璉出庭執(zhí)行職務(wù)，上訴人黃家明到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
???? 北京市西城區(qū)人民法院判決認(rèn)定：被告人黃家明于2005年10月24日11時(shí)許，伙同黃超榮、鄭國(guó)恒、黃志敏（均已判刑）、黃愛(ài)民（在逃）、阿唐（在逃）等人，在本市西城區(qū)西單大街華威大廈附近，冒充中國(guó)銀行工作人員，采取用作廢的秘魯幣冒充歐元假意兌換人民幣的手段，騙得被害人安紹勤人民幣167 000元，后被查獲。
???? 一審人民法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
???? 1、被害人安紹勤的陳述證明：在上述時(shí)間和地點(diǎn)，被兩名男子拿外幣冒充歐元騙了人民幣16.7萬(wàn)元的事實(shí)。
???? 2、證人岳曉玲的證言證明：黃超榮等六人于2005年10月23日在北京軍影華富招待所住宿登記的情況。
???? 3、證人張晶輝的證言證明：2005年10月24日10時(shí)許，有二男一女在淮揚(yáng)春飯店進(jìn)行交談，后民警來(lái)了才知道那個(gè)女的被騙的事實(shí)。
???? 4、證人黃榮熾的證言證明：石角鎮(zhèn)三蓮村委麥壩村無(wú)姓名為黃廟加的人。
???? 5、同案犯黃超榮的供述證明：2005年10月23日他和黃家明、黃愛(ài)民、黃志敏、鄭國(guó)恒等人到北京，目的是以外幣兌換人民幣為由騙錢。
???? 6、同案犯黃志敏的供述證明：她和黃家明、黃愛(ài)民、黃超榮、鄭國(guó)恒等人來(lái)京騙錢。2005年10月24日11時(shí)許，在長(zhǎng)安街附近的中國(guó)銀行，由她和黃超榮、鄭國(guó)恒三人望風(fēng)，黃家明和黃愛(ài)民等人騙了一個(gè)老太太16萬(wàn)余元，后黃愛(ài)民給了鄭國(guó)恒5萬(wàn)元的經(jīng)過(guò)。
???? 7、辨認(rèn)筆錄證明：經(jīng)被害人安紹勤辨認(rèn)，被告人黃家明就是主動(dòng)上前搭話的男子。
???? 8、銀行取款材料證明：被害人安紹勤在銀行的取款時(shí)間及金額。
???? 9、物證照片證明：被告人行騙所使用的秘魯幣的外部特征。
???? 10、鑒定證明書(shū)證明：涉案的秘魯幣為作廢的外幣。
???? 11、存款材料證明：黃愛(ài)民等人將所騙贓款存入銀行的情況。
???? 12、北京市西城區(qū)人民法院（2006）西刑初字第187號(hào)刑事判決書(shū)證明：因該起犯罪黃超榮、鄭國(guó)恒、黃志敏已被判刑的事實(shí)。
???? 13、佛岡縣公安局抓獲經(jīng)過(guò)證明材料證明：被告人黃家明被抓獲的經(jīng)過(guò)。
???? 據(jù)此，一審人民法院認(rèn)為，被告人黃家明伙同他人以非法占有為目的，采取虛構(gòu)事實(shí)、編造謊言的手段，詐騙他人錢款的行為，侵犯了公民所有的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，已構(gòu)成詐騙罪，且詐騙數(shù)額巨大，依法應(yīng)予以懲處。鑒于被告人黃家明曾經(jīng)供稱在共同詐騙犯罪中只分得贓款人民幣2萬(wàn)元，目前沒(méi)有證據(jù)證明所有贓款均是黃家明揮霍致使贓款無(wú)法返還，因此，可不認(rèn)定被告人黃家明詐騙犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條、第二十五條第一款、第五十六條第一款、第五十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，以詐騙罪判處被告人黃家明有期徒刑八年，剝奪政治權(quán)利一年，并處罰金人民幣八千元；對(duì)尚未追繳之違法所得繼續(xù)追繳，發(fā)還被害人安紹勤。
???? 北京市西城區(qū)人民檢察院的抗訴意見(jiàn)是：原判適用法律不當(dāng)，量刑畸輕。在騙取安紹勤人民幣167 000元的過(guò)程中，黃家明首先假冒“換匯人”吸引被害人注意，后又打電話叫來(lái)黃超榮、鄭國(guó)恒、黃志敏(均已判刑)到現(xiàn)場(chǎng)幫助“望風(fēng)”，因此，黃家明積極參與了犯罪預(yù)謀并親自充當(dāng)“誘餌”實(shí)施犯罪，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》第一條第四款之規(guī)定：對(duì)共同詐騙犯罪，應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額；又根據(jù)該解釋第一條第（5）項(xiàng)及《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條的規(guī)定：詐騙數(shù)額在10萬(wàn)元以上，又揮霍詐騙財(cái)物，致使詐騙的財(cái)物無(wú)法返還的，應(yīng)認(rèn)定為有特別嚴(yán)重情節(jié)，應(yīng)在十年以上有期徒刑的量刑檔裁量刑罰。司法機(jī)關(guān)曾與被告人家屬聯(lián)系退賠事宜，均被拒絕，排除了贓款被追回的可能性。原判僅根據(jù)黃家明曾經(jīng)供述其在該起犯罪中只分得贓款2萬(wàn)元，目前沒(méi)有證據(jù)證明所有贓款均是黃家明揮霍而致使贓款無(wú)法返還，就不予認(rèn)定黃家明詐騙犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，并據(jù)此判處黃家明有期徒刑八年不當(dāng)。
???? 北京市人民檢察院第一分院支持北京市西城區(qū)人民檢察院的抗訴意見(jiàn)。
???? 上訴人黃家明的上訴理由是：他案發(fā)時(shí)未在北京，沒(méi)有參與犯罪。
???? 北京市西城區(qū)人民檢察院及北京市人民檢察院第一分院、上訴人黃家明均未向二審法庭提供新的證據(jù)。
???? 經(jīng)二審審理查明的事實(shí)、證據(jù)與原審相同。原審判決所據(jù)證據(jù)，經(jīng)查，收集合法，并經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能夠證明案件的真實(shí)情況，本院予以確認(rèn)。
???? 關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)的抗訴意見(jiàn)，經(jīng)查：黃家明參與了犯罪的預(yù)謀、實(shí)施、分贓的全過(guò)程，與其他犯罪人均為共同正犯，對(duì)所實(shí)施的全部犯罪共同承擔(dān)責(zé)任，鑒于與黃家明共同實(shí)施本起犯罪的黃愛(ài)民、阿唐等人未到案，被騙款項(xiàng)是否最終無(wú)法返還尚不確定，故北京市西城區(qū)人民檢察院及北京市人民檢察院第一分院的抗訴意見(jiàn)不能成立，本院不予采信。
???? 關(guān)于黃家明的上訴理由，經(jīng)查：同案犯黃超榮、黃志敏均證實(shí)案發(fā)時(shí)被告人黃家明在京參與詐騙，被害人亦對(duì)黃家明進(jìn)行了辨認(rèn)，指認(rèn)黃家明參與犯罪并主動(dòng)與其搭話。被告人所稱案發(fā)時(shí)在原籍的辯解沒(méi)有證據(jù)佐證，故對(duì)黃家明的上訴理由本院不予采信。
???? 本院認(rèn)為，被告人黃家明以非法占有為目的騙取公民錢財(cái)，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)予懲處。原審法院認(rèn)定黃家明犯詐騙罪的事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確，證據(jù)確實(shí)充分，量刑適當(dāng)，審判程序合法，應(yīng)予維持。據(jù)此，本院依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（一）項(xiàng)，裁定如下：
???? 駁回北京市西城區(qū)人民檢察院的抗訴及上訴人黃家明的上訴，維持原判。
???? 本裁定為終審裁定。
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???? 審 判 長(zhǎng) 陸銀燕
???? 代理審判員 張 虹
???? 代理審判員 高 嵩
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???? 二 六 年 十二 月 六 日
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???? 書(shū) 記 員 馮 哲
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