巧用反擔保合同除隱患

中國加入WTO后，隨著企業(yè)經(jīng)營活動范圍的擴大、層次的加深，企業(yè)的經(jīng)營模式也在不斷變化。這使企業(yè)發(fā)展的機遇增多，風險亦不斷增大。如何利用法律手段，來預防風險的發(fā)生，是企業(yè)經(jīng)營者迫切需要解決的問題。筆者在為廣州市一大型企業(yè)做兼職法律顧問時處理的一起涉外擔保案例，幫助企業(yè)成功補救了一項大型項目合作合同之漏洞，解除了重大的經(jīng)營風險。該案例對搏擊商海的企業(yè)極具參考價值。

小紕漏后患無窮

1999年，廣州市某地產(chǎn)公司(下稱**公司)與澳門某公司(下稱**公司)有意合作經(jīng)營某商貿(mào)大廈項目。雙方就所關心的合作前景、投資比例，進行了長達三個月的談判，最后雙方同意合作，成立一個注冊資金為1.5億元人民幣的合資企業(yè)，初步約定雙方投資比例為：**公司為35%，**公司為65%。2000年1月，雙方再次就該項目的合作期限、資金來源、股金投資的比例及折價、投資資金分期分批的時間、數(shù)量、利潤分成、風險承擔、機構的運行等具體問題達成一致，并簽訂了項目合作合同。合同簽訂后，**公司與**公司第一期投資及時到位，新機構也正式運行。但是，事隔不久，**公司以開發(fā)該項目的名義，向美國花旗銀行申請貸款1000萬美元，在辦理貸款手續(xù)時，**公司及銀行根據(jù)該項目合作合同第12條23項“乙方(**公司)如果為投資需要向銀行貸款時，由甲方(**公司)提供擔?！钡募s定，要求**公司具結擔保書。

接到美國花旗銀行與**公司的擔保要求函后，**公司才發(fā)覺原合同中的一個不起眼的小漏洞給企業(yè)合作惹下了大麻煩：像這種投資性的大額貸款風險本應該由**公司自行承擔，現(xiàn)在風險責任卻牽連到**公司，若**公司不能按期償還貸款，**公司就要承擔償還債務的連帶責任。因為合作合同中這個小小的瑕疵，造成了**公司完全處于被動的局面，然而合同現(xiàn)已生效并開始履行，**公司如不為其提供擔保則有違誠實信用的原則，難免授人以柄。

補合同天衣無縫

**公司在短期內(nèi)召集了大量的法律及經(jīng)營專業(yè)人才研討此事。筆者在審閱合同中發(fā)現(xiàn)了合同尾部第28條是一個通用的合同固定條款(俗稱合同套語)，一般情況下沒有實際的操作價值，如今卻正好可用。該條款稱：“本合同是雙方自愿簽訂，雙方應該自覺履行，在履行中遇有未盡事宜，雙方應本著精誠合作之精神，相互協(xié)調(diào)、補充和完善?！惫P者向董事會提出了以反擔保應付擔保風險的建議，將反擔保內(nèi)容整理成補充合同爭取與**公司補簽，以補救原合同瑕疵。董事會批準了這一方案。