筆者認(rèn)為,債務(wù)人在訴訟中的地位處于被告的地位,理由如下:
1、債權(quán)人是否享有代位權(quán),取決于債務(wù)人是否怠于行使債權(quán)
這一事實(shí)的查明必須有債務(wù)人參與,債務(wù)人也有權(quán)對此進(jìn)行抗辯,在這一點(diǎn)上債權(quán)人與債務(wù)人是對立的,債權(quán)人與債務(wù)人之間的關(guān)系顯然是原被告之間的關(guān)系。
2、債務(wù)人就其對次債務(wù)人的債權(quán)也有權(quán)進(jìn)行攻擊防御
但這種攻擊防御要受制于債權(quán)人,對債權(quán)人有利的訴訟行為才能有效,這一尷尬的地位不能是原告的地位,而是起因于其過錯而在訴訟中處于一種特殊的地位,這一地位表現(xiàn)在其雖然為權(quán)利人,但其權(quán)利卻在訴訟中受到限制。這一地位雖類似于無獨(dú)立請求權(quán)的第三人,但由于債務(wù)人既與原告對立,又與被告對立,在債務(wù)人與次債務(wù)人之間的法律關(guān)系中是實(shí)質(zhì)的當(dāng)事人,這與無獨(dú)立請求權(quán)的第三人是不同的。
3、如果不將其定位為被告,容易使債務(wù)人的地位不確定。
在債務(wù)人不被列為被告的情況下,債務(wù)人可能成為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。因?yàn)橛歇?dú)立請求權(quán)的第三人是既不同意原告的意見,也不同意被告的意見,以原告和被告為共同被告提起訴訟而參加到本訴中來。在訴訟中債務(wù)人可能既不同意原告的意見,也不同意被告的意見,這樣債務(wù)人就可以作為有獨(dú)立請求權(quán)的次債務(wù)人參加訴訟。在債務(wù)人不作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟時,債務(wù)人又可能成為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人。這種不確定的地位不僅容易造成混亂,使法官無所適從,而且無法賦予債務(wù)人優(yōu)厚的程序保障。由于代位權(quán)訴訟不僅剝奪債務(wù)人的訴權(quán),這對債務(wù)人的實(shí)體權(quán)利有直接影響,而且按照《合同法解釋》,債權(quán)人在代位訴訟中可以越過債務(wù)人直接實(shí)現(xiàn)債權(quán),這對債務(wù)人的權(quán)利影響之大,僅靠一從屬性的第三人地位是不夠的。
同時,案情的查明,債權(quán)人與次債務(wù)人惡意串通的防止,也都客觀上應(yīng)賦予債務(wù)人當(dāng)事人的訴訟地位,這也是第三人制度所無法作到的(有學(xué)者提出將債務(wù)人列為必須參加訴訟的第三人,或者由法院書面告知債務(wù)人,以賦予其應(yīng)有程序保障,[8]正是考慮到了對債務(wù)人的程序保障)。無論如何,《合同法解釋》下的代位訴訟判決的正當(dāng)性,程序之易操作性,要求債務(wù)人地位的恒定化,客觀上要求債務(wù)人在訴訟中處于被告的地位,這也有助于解決上述問題三中的(二)、(三)項(xiàng)。
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