第一百九十條 訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。

　　●條文主旨

　　本條是關于抵押權和租賃權關系的規(guī)定。

　　●立法背景

　　以房屋等財產(chǎn)抵押的，在設定抵押權前，有時該財產(chǎn)上已存在租賃法律關系。比如某甲將房屋抵押給乙前，已將該房屋出租給丙使用。這種事先存在的租賃關系是否繼續(xù)有效呢?

　　從理論上講，財產(chǎn)租賃屬于債權的范疇，根據(jù)物權優(yōu)先于債權的原則，財產(chǎn)所有權人將已出租的財產(chǎn)轉讓給第三人的，第三人取得財產(chǎn)的所有權的同時，承租人的租賃權即歸于消滅。承租人可以要求出租人承擔債務不履行的責任，但不能向出租財產(chǎn)的買受人要求繼續(xù)履行租賃合同，因為承租人與買受人不存在租賃合同關系。但是，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，為了保護承租人尤其是不動產(chǎn)承租人的利益，維護社會穩(wěn)定，現(xiàn)代各國民法都逐漸采取了增強租賃權效力的作法，將“買賣擊破租賃”規(guī)則轉為“買賣不破租賃”規(guī)則，即租賃關系成立后，即使出租人將出租物轉賣給第三人，該原已存在的租賃關系仍對買受人有效，承租人仍然可以向受讓人主張租賃權，受讓人取得的是一項有租賃權負擔的財產(chǎn)所有權。

　　我國擔保法和合同法也采取了“買賣不破租賃”的規(guī)則，擔保法第四十八條明確規(guī)定：“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應當書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效?！焙贤ǖ?29條規(guī)定：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。”物權立法過程中有的同志提出，“買賣不破租賃”是處理所有權與租賃權的基本原則，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，不論是否告知承租人，原租賃合同都是有效的，因此，物權法沒有必要規(guī)定“告知承租人”。有的同志提出，實踐中不僅有抵押人將出租的財產(chǎn)抵押，也經(jīng)常發(fā)生將抵押的財產(chǎn)出租的情形，我國擔保法對此沒有規(guī)定，物權法應當予以完善。經(jīng)研究，物權法采納了上述意見。

　　●條文解讀

　　本條規(guī)定了兩種情況：一是，將已出租的財產(chǎn)抵押。在這種情況下，承租人可以繼續(xù)使用租賃物，即使實現(xiàn)抵押權，將抵押財產(chǎn)轉讓給債權人或者第三人，抵押人與承租人之間原有的租賃關系也不當然終止，承租人可以繼續(xù)享有租賃權。二是，將已抵押的財產(chǎn)出租。在這種情況下，如何處理抵押權與租賃權的關系有不同意見，一種意見認為，由于抵押權成立在先，其應當優(yōu)先于租賃權，租賃權不能對抗抵押權，抵押實現(xiàn)時租賃權應終止。另一種意見認為，只有在租賃權的存在影響抵押權人的利益時，抵押權才能對抗租賃權，否則抵押權實現(xiàn)時租賃權不消滅。經(jīng)研究認為，抵押財產(chǎn)辦理了登記的，承租人可以從抵押財產(chǎn)登記中查詢租債財產(chǎn)的物上負擔庸況，既然明知承租的財產(chǎn)有物上負擔，就應當承擔因實現(xiàn)抵押權而帶來的風險。否則，財產(chǎn)抵押后出租仍適用買賣不破租賃的規(guī)則，抵押權的效力就會打折扣，就會變得不確定，也會因此失去設立的意義。因此，本條規(guī)定“抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權”。也就是說，第一，如果將辦理了抵押登記的財產(chǎn)出租，實現(xiàn)抵押權后，抵押財產(chǎn)的買受人可以解除原租賃臺同，承租人不能要求繼續(xù)承租抵押的房屋。第二，如果將沒有辦理登記的抵押財產(chǎn)出租，承租人不知道也不應當知道財產(chǎn)已抵押的情況，抵押權就不能對抗租賃權，仍應當適用買賣不破租賃的原則。