“幼女就是幼女，強(qiáng)奸就是強(qiáng)奸，什么叫嫖宿幼女？強(qiáng)奸完，塞點(diǎn)錢，你就從強(qiáng)奸犯變成嫖客，人家幼女就從受害人變成妓女了？”2012年的“六一”兒童節(jié)，作家韓寒曾發(fā)表微博《兒童的節(jié)》怒斥嫖宿幼女罪為“惡法”，強(qiáng)烈建議取消，并稱將與其死磕到底。

　　從設(shè)立罪名到取消罪名，嫖宿幼女罪歷經(jīng)18年，終成明日黃花。前不久，全國(guó)人大常委會(huì)通過的刑法修正案（九）取消嫖宿幼女罪，對(duì)于嫖宿幼女的行為，一律按強(qiáng)奸罪從重處罰。

　　惡性案件強(qiáng)奸罪處罰更重

　　貴州習(xí)水縣多名公職人員涉嫌嫖宿年幼女生；浙江麗水市碧湖中學(xué)多名女生遭強(qiáng)奸；陜西略陽村鎮(zhèn)干部涉嫌嫖宿幼女；浙江永康發(fā)生大規(guī)模嫖宿學(xué)生事件，涉及多名人大代表和企業(yè)家……嫖宿幼女案屢見報(bào)端，社會(huì)反響十分強(qiáng)烈。很多人提出疑問，這種犯罪猖獗的原因是否跟刑法不夠嚴(yán)厲有關(guān)，致使這些人鉆了法律的空子。

　　據(jù)悉，我國(guó)在上世紀(jì)90年代嚴(yán)打賣淫嫖娼違法犯罪行為時(shí)，實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)有幼女涉及其中。賣淫組織者故意隱瞞幼女年齡，不少嫖客借此聲稱不知對(duì)方為幼女，企圖逃避強(qiáng)奸罪的處罰。為了更嚴(yán)厲打擊這種犯罪行為，1997年刑法修改時(shí)增加了嫖宿幼女罪。

　　原刑法第三百六十條第二款規(guī)定，嫖宿不滿十四歲的幼女的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　此次刑法修正案（九）將該條取消。依照刑法第二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

　　由于我國(guó)刑法規(guī)定的單罪最高有期徒刑為十五年，也就是說，嫖宿幼女罪的量刑區(qū)間為五年以上十五年以下。而強(qiáng)奸罪的量刑區(qū)間為三年以上十年以下，奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

　　“對(duì)于強(qiáng)奸罪和嫖宿幼女罪的刑罰哪個(gè)更重一直存有爭(zhēng)議，從一個(gè)學(xué)者的角度來看，在起刑點(diǎn)上，嫖宿幼女罪比強(qiáng)奸罪更嚴(yán)厲，嫖宿幼女罪起刑點(diǎn)是五年，而強(qiáng)奸罪是三年，對(duì)前者還規(guī)定并處罰金。也就是說強(qiáng)奸幼女適用強(qiáng)奸罪的話，刑期起點(diǎn)最低是三年，但嫖宿幼女罪最低判五年，并且還處罰金?！敝袊?guó)政法大學(xué)教授阮齊林說。

　　“就量刑上的最高刑罰來說，相對(duì)嫖宿幼女罪的最高判處十五年刑期來說，奸淫幼女罪可以判處更重的刑罰，對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重的可以判處超過十五年的刑罰，特別嚴(yán)重的甚至可以判處死刑。這就使得那些使用殘暴手段和方式的犯罪分子受到更嚴(yán)厲的處罰，對(duì)社會(huì)風(fēng)氣有一定的凈化作用。比如個(gè)別地方出現(xiàn)的大規(guī)模、有組織的嫖宿幼女案，涉及人數(shù)多，社會(huì)危害性大，情節(jié)相當(dāng)惡劣，如果適用嫖宿幼女罪則顯得量刑過低，處罰力度不夠。”中國(guó)刑法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)、北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院院長(zhǎng)趙秉志認(rèn)為，不能只考慮最低起刑點(diǎn)不考慮最高刑期，這次修改的目的是使部分惡性案件的罪犯無法再鉆法律的空子，也符合罪刑相適應(yīng)原則。

　　嫖宿幼女罪存污名化問題

　　美國(guó)各州對(duì)強(qiáng)奸或猥褻未成年人的量刑不盡相同，但都將其視為重罪。許多州的法律明文規(guī)定，只要與14歲（有的州是16歲）以下的兒童或少年發(fā)生性關(guān)系，無論對(duì)方是否自愿，一律按強(qiáng)奸罪處理。有5個(gè)州允許對(duì)強(qiáng)奸幼童者判處死刑。在懲治強(qiáng)奸幼女犯上，德國(guó)法律是歐洲最嚴(yán)厲的。德國(guó)法律與美國(guó)有相同的規(guī)定，與14歲以下未成年人發(fā)生性行為一概視為強(qiáng)奸。即便是與雛妓發(fā)生性行為也屬強(qiáng)奸，量刑一般在十年以上。

　　從這些規(guī)定不難看出，部分外國(guó)法律明確將幼女定為強(qiáng)奸罪的特殊被害人，作為司法保護(hù)的重點(diǎn)對(duì)象，即便與雛妓發(fā)生性行為也屬強(qiáng)奸，并沒有將受害者定義為賣淫女。

　　“如果定為嫖宿幼女罪，那么14歲以下幼女的行為就屬于賣淫行為，也具有違法性，對(duì)賣淫女也要進(jìn)行治安處罰，只不過因?yàn)槠洳粷M14周歲免除處罰而已?！壁w秉志指出，這里主要涉及對(duì)幼女保護(hù)問題。幼女的行為能力、自我保護(hù)能力不足，如果將此類犯罪定為奸淫幼女罪，則幼女純粹是被害人，從這個(gè)方面來說，是加強(qiáng)了對(duì)幼女的保護(hù)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　對(duì)此觀點(diǎn)，阮齊林也表示認(rèn)同。他說，嫖宿幼女罪在18年適用期間，對(duì)將其單獨(dú)成罪而不是適用強(qiáng)奸罪的問題，一直很有爭(zhēng)議。有人認(rèn)為這是將作為被害人的幼女“污名化”。首先，嫖宿幼女罪中對(duì)嫖客譴責(zé)性不強(qiáng)，以字面理解，強(qiáng)奸要比嫖宿更嚴(yán)重、更惡劣，應(yīng)該懲罰得更嚴(yán)厲；其次，“嫖宿幼女”的提法本身就存在嚴(yán)重問題，在法律上被確定為沒有性意識(shí)性意愿的幼女，在嫖宿幼女罪中卻被定為賣淫女，給被害人貼上賣淫的標(biāo)簽是對(duì)被害人的侮辱，缺乏對(duì)幼女起碼的尊重。

　　有利于加強(qiáng)未成年人保護(hù)

　　現(xiàn)實(shí)中，上海女中學(xué)生援交案、海南校長(zhǎng)帶幼女開房案、云南大姐大逼迫女學(xué)生賣淫案等，此類事件時(shí)有發(fā)生。人們?cè)跒檫@些花季少女惋惜的同時(shí)，也不得不承認(rèn)，低齡幼女心智根本不成熟，完全無法判斷出行為的真正性質(zhì)和后果，很容易被利用?？墒巧鐣?huì)上一些不法之徒，卻偏偏利用幼女的“無知”對(duì)其施暴。

　　“嫖宿幼女罪中可能存在隱瞞真實(shí)年齡或確實(shí)不知情的情況。而按照新的刑法修正案，不論當(dāng)事人是否知道女方年齡，都應(yīng)推斷其為知情，只要奸淫不滿14周歲幼女，都以強(qiáng)奸論處。”趙秉志指出。

　　在日本，援助交際常常導(dǎo)致性犯罪。為此，日本早在1999年就設(shè)立兒童買春及兒童色情處罰法，規(guī)定如果通過金錢讓未滿18歲的兒童提供性交或者性服務(wù)就被看成是“兒童買春”行為。與未滿18歲的兒童進(jìn)行性交或者猥褻行為的，無論是否有金錢往來都要受到處罰。

　　趙秉志稱，與嫖宿幼女罪不同，不論手段、過程如何，只要對(duì)象是不滿14周歲幼女就構(gòu)成強(qiáng)奸罪。嫖宿幼女罪中可能存在受害人自愿的情況，或是存在交易行為?，F(xiàn)在不論幼女是被欺騙、誘騙、暴力、脅迫或者是主動(dòng)等情況，不論其是出于自愿還是非自愿，并且不論場(chǎng)所在哪兒，只要是發(fā)生性關(guān)系，或者試圖與其發(fā)生性關(guān)系，都構(gòu)成強(qiáng)奸罪。