網(wǎng)友提問(wèn)：行政不作為的本質(zhì)特征是違法不履行行政作為義務(wù)

律師解答：

很多學(xué)者都將行政不作為的客觀方面定義為“不履行法定職責(zé)”。事實(shí)上，用“不履行法定職責(zé)”來(lái)描述行政不作為的客觀方面是不科學(xué)、不準(zhǔn)確、也是不周延的。如果在界定行政不作為這一法律概念時(shí)，一定要表達(dá)類似于“法定職責(zé)”的意思，筆者認(rèn)為使用“行政作為義務(wù)”為宜。在界定行政不作為時(shí)，使用“行政作為義務(wù)”的提法之所以比“法定職責(zé)”更為準(zhǔn)確

相關(guān)法律知識(shí)：

第一、“行政義務(wù)”之中不僅應(yīng)包括行政主體的“法定職責(zé)”，亦應(yīng)包括行政主體的“法定職權(quán)”在內(nèi)?！靶姓ㄖ卧瓌t”要求行政主體的行政職權(quán)依法設(shè)定并依法行使，而行政主體的“職權(quán)從另一角度說(shuō)，就是職責(zé)。職權(quán)與職責(zé)是統(tǒng)一的，是一件事情的二面”，都是法律賦予行政主體維護(hù)和分配公共利益的必要手段，行政主體行使行政職權(quán)的過(guò)程也是其履行行政職責(zé)的過(guò)程，行政職責(zé)隨著行政職權(quán)而產(chǎn)生、變更和消滅，行政職權(quán)和行政職責(zé)是統(tǒng)一的，它們都暗含著行政主體為一定行為或不為一定行為的義務(wù)，只是行政職權(quán)間接體現(xiàn)出來(lái)的，是一種轉(zhuǎn)化或派生的作為義務(wù)，需要結(jié)合行政職權(quán)的具體內(nèi)容才能確定。從這個(gè)意義上說(shuō)，行政主體的不作為行為，不僅應(yīng)包括不履行法定職責(zé)的行為，還應(yīng)包括不行使法定職權(quán)的行為，我們?cè)谘芯啃姓袨闀r(shí)，不能僅僅注重法律規(guī)范對(duì)行政主體法定職責(zé)的規(guī)定而忽略法律規(guī)范對(duì)其法定職權(quán)的規(guī)定。更何況，我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)范對(duì)行政主體的法定職權(quán)規(guī)定得較為詳細(xì)，而對(duì)行政主體的法定職責(zé)則規(guī)定較少，如果忽略了行政主體的法定職權(quán)，必將遺漏很大一部分由“行政職權(quán)”中體現(xiàn)出來(lái)的行政義務(wù)。因此，我們?cè)诮缍ㄐ姓蛔鳛闀r(shí)不能將其客觀方面簡(jiǎn)單定義為行政主體不履行或拖延履行法定職責(zé)，否則這種表述不僅將因?yàn)槭シ尚远兊秒S意，而且因其忽略了行政職權(quán)的規(guī)定必然難以昭顯行政不作為的本質(zhì)特征。

第二、“法定職責(zé)”從邏輯上理解，可以區(qū)分為“作為”的法定職責(zé)和“不作為”的法定職責(zé)，而行政不作為這一概念所強(qiáng)調(diào)的，應(yīng)該是行政主體對(duì)于“作為”的法定職責(zé)(包括職權(quán))的違反。如果將行政不作為簡(jiǎn)單定義為行政主體不履行法定職責(zé)，必然導(dǎo)致像越權(quán)等行政主體不履行消極義務(wù)的行為也被歸入不作為之列的窘態(tài)。從這個(gè)角度分析，籠統(tǒng)地將行政不作為的客觀方面定義為“不履行法定職責(zé)”，而不區(qū)分“作為的法定職責(zé)”和“不作為的法定職責(zé)”，顯然存在將行政不作為中的“行政義務(wù)”從“作為義務(wù)”擴(kuò)大到“不作為義務(wù)”的錯(cuò)誤傾向。事實(shí)上，行政主體只有在不履行行政作為義務(wù)的情況下，其不作為才可能構(gòu)成違法。若行政主體本就負(fù)有不作為義務(wù)，如不得干預(yù)企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)，則其不作為顯然并不違法。

第三、因?yàn)樾姓黧w的職責(zé)區(qū)分為“實(shí)體上”的職責(zé)和“程序上”的職責(zé)，“不履行法定職責(zé)”就應(yīng)既包括行政主體不履行程序職責(zé)的行為，又包括行政主體不履行實(shí)體職責(zé)的行為，而行政不作為這一概念所強(qiáng)調(diào)的，應(yīng)該是行政主體對(duì)于程序職責(zé)(包括職權(quán))的違反(這一點(diǎn)將在下文中詳細(xì)論述)，從這個(gè)角度分析，將行政不作為的客觀方面界定為“不履行法定職責(zé)”，而不對(duì)行政主體的“程序職責(zé)”和“實(shí)體職責(zé)”予以區(qū)分，顯然模糊了行政不作為的界限。