上海市人民政府法制辦公室：

　　你辦《關(guān)于行政許可實施主體清理有關(guān)問題的請示》收悉。經(jīng)認(rèn)真研究并征求全國人大常委會法工委意見，現(xiàn)函復(fù)如下：

　　一、《社會團體登記管理條例》規(guī)定的業(yè)務(wù)主管單位對申請成立社會團體的審查行為不屬于行政許可法規(guī)定的行政許可。

　　二、根據(jù)《社會團體登記管理條例》的規(guī)定，在地方負(fù)責(zé)社會團體登記的行政機關(guān)是縣級以上地方人民政府民政部門。

　　三、《中華人民共和國教師法》有關(guān)教育行政部門委托普通高等學(xué)校認(rèn)定教師資格的規(guī)定與《中華人民共和國行政許可法》有關(guān)委托的規(guī)定不一致。經(jīng)商全國人大常委會法工委，有關(guān)規(guī)定可以暫不修改，待修訂《中華人民共和國教師法》時一并解決。

　　四、《中華人民共和國消防法》規(guī)定的“縣級以上公安機關(guān)消防機構(gòu)”是對外實施行政許可的行政機關(guān)，不是內(nèi)設(shè)機構(gòu)。

　　五、行政機關(guān)實施行政許可，不得向申請人提出購買指定商品、接受有償服務(wù)等不正當(dāng)要求；除依法屬于有數(shù)量限制的行政許可外，不得對申請人、被許可人的數(shù)量加以限制。行政機關(guān)指定相對人實施特定活動的行為，如果不需要申請人申請，是行政機關(guān)依職權(quán)可以主動作出的，原則上不屬于行政許可，但需要予以規(guī)范。



　　附：上海市人民政府法制辦公室關(guān)于行政許可實施主體清理有關(guān)問題的請示

　?。?004年5月13日　滬府法[2004]34號）

　　國務(wù)院法制辦公室：

　　根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于貫徹實施〈中華人民共和國行政許可法〉的通知》要求，我辦對本市有關(guān)實施行政許可的主體進行了清理。在清理過程中，遇到了一些問題難以判斷，請示如下：

　　一、關(guān)于社團登記前置審批中業(yè)務(wù)主管單位的行政許可實施主體資格問題

　　《社會團體登記管理條例》（以下簡稱《條例》）規(guī)定，申請成立社會團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其業(yè)務(wù)主管單位審查同意，由發(fā)起人向登記管理機關(guān)申請籌備。同時明確，國務(wù)院有關(guān)部門和縣級以上地方各級人民政府有關(guān)部門、國務(wù)院或者縣級以上地方各級人民政府授權(quán)的組織，是有關(guān)行業(yè)、學(xué)科或者業(yè)務(wù)范圍內(nèi)社會團體的業(yè)務(wù)主管單位。根據(jù)《條例》的規(guī)定，上海市委、市政府辦公廳聯(lián)合發(fā)文，確認(rèn)下列單位為社團的業(yè)務(wù)主管單位：市委各工作部門及區(qū)（縣）黨委的相應(yīng)部門；市政府的組成部門、直屬機構(gòu)及區(qū)（縣）政府的相應(yīng)部門和機構(gòu)；經(jīng)市委、市政府或區(qū)（縣）黨委、區(qū)（縣）政府授權(quán)的組織。具體授權(quán)市總工會、團市委、市婦聯(lián)等機構(gòu)為社團的業(yè)務(wù)主管單位。

　　這些授權(quán)的非行政機關(guān)的部門作為業(yè)務(wù)主管單位是否符合《條例》的立法本意，能否確定這些機構(gòu)作為行政許可實施主體，希望能夠明確。

　　二、關(guān)于社會團體管理局的行政許可實施主體資格問題

　　《條例》規(guī)定，民政部門為社團登記管理機關(guān)。而上海已設(shè)立上海市社會團體管理局，作為市民政局領(lǐng)導(dǎo)的負(fù)責(zé)全市社會團體和民辦非企業(yè)單位登記管理的行政機關(guān)，機構(gòu)級別為副局級。據(jù)了解，其他省市中也有部分設(shè)立了社會團體管理局，并由其獨立行使社團登記審批權(quán)。根據(jù)《條例》規(guī)定，如果認(rèn)定民政局為許可實施主體，那么社團管理局的功能發(fā)揮就會受到影響。

　　能否確認(rèn)社團管理局的許可實施主體資格，希望能予以明確。

　　三、關(guān)于高校教師資格認(rèn)定中高校的行政許可實施主體資格問題

　　《教師法》第十三條明確規(guī)定，普通高等學(xué)校的教師資格由國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市教育行政部門或者由其委托的學(xué)校認(rèn)定。據(jù)此，上海市教委委托了本市復(fù)旦大學(xué)等23所普通高校實施教師資格認(rèn)定，實踐中，這些高校都以教委的名義實施高校教師資格的認(rèn)定。而《行政許可法》規(guī)定，接受委托實施許可的只能是行政機關(guān)，事業(yè)單位不得受委托實施許可。由此產(chǎn)生了新的一般法與舊的特別法不一致的問題。

　　能否確認(rèn)高校實施行政許可實施主體的資格，如將其明確為法律授權(quán)實施行政許可的組織，需要在全國范圍內(nèi)統(tǒng)一口徑。

　　四、關(guān)于縣級公安消防監(jiān)督機構(gòu)的行政許可實施主體資格問題

　　《消防法》明確了縣級以上公安機關(guān)消防機構(gòu)實施行政許可的主體地位。目前全國有兩種模式，一種模式為，公安消防監(jiān)督機構(gòu)在市級層面有獨立的市消防局，在區(qū)縣級層面只有防火監(jiān)督處或者防火監(jiān)督科作為公安分局的內(nèi)設(shè)機構(gòu)，上海、北京、天津等地屬于這一種情形；另一種模式是設(shè)立消防支隊作為公安機關(guān)的消防監(jiān)督機構(gòu)，江蘇、浙江等地都采用這種模式。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，內(nèi)設(shè)機構(gòu)不具有獨立實施行政許可的主體地位，不能以自己的名義實施行政許可。但是，本市公安局認(rèn)為，消防監(jiān)督工作相對獨立，實踐中需要以公安機關(guān)防火監(jiān)督處（科）的名義獨立從事行政管理活動，公安部也認(rèn)可這一做法，建議確認(rèn)其主體資格。據(jù)向最高院行政庭了解，他們認(rèn)為，公安機關(guān)防火監(jiān)督處（科）并非《消防法》的授權(quán)組織，只有公安機關(guān)消防支隊才屬于《消防法》所授權(quán)的公安消防監(jiān)督機構(gòu)。

　　本市區(qū)縣公安分局的防火監(jiān)督處或防火監(jiān)督科是否屬于《消防法》規(guī)定的縣級以上公安消防監(jiān)督機構(gòu)，希望能予以明確。

　　五、關(guān)于指定相對人實施特定活動的行為是否屬于行政許可的問題

　　在上海的行政許可實施主體清理工作中，市地稅局和市醫(yī)保局上報的行政許可實施事項分別為指定發(fā)票印制企業(yè)和醫(yī)保定點醫(yī)療機構(gòu)的審批。在審核中，對行政機關(guān)指定相對人實施特定活動的行為是否屬于行政許可有不同意見，需要予以明確。

　　以上請示，請予批復(fù)。