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工程合同的簽訂過(guò)程是什么，簽訂過(guò)程中應(yīng)該注意什么？

[律師答疑]

工程合同的簽訂過(guò)程

簽訂準(zhǔn)備階段是所有合同工作的基礎(chǔ)，加強(qiáng)這一階段的調(diào)查工作對(duì)風(fēng)險(xiǎn)控制和合同管理具有特殊意義。

建設(shè)方要做好對(duì)對(duì)方組織合法性的調(diào)查，即權(quán)力能力和行為能力。雖然大部分施工單位都是通過(guò)招投標(biāo)確定的，而且在招投標(biāo)前已經(jīng)對(duì)對(duì)方的資質(zhì)進(jìn)行了審查，但在簽訂合同之前，還需要進(jìn)行進(jìn)一步的專業(yè)調(diào)查，以堵住一切可能的漏洞，防范風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)方是建設(shè)單位的，應(yīng)當(dāng)調(diào)查其是否是依法登記的正規(guī)單位，是否具有法人資格；是法人下屬單位的，應(yīng)當(dāng)查明法人單位是誰(shuí)，與法人單位有什么關(guān)系；如果是法人的代理人，另一方是分包商，就要確認(rèn)對(duì)方是否具備相應(yīng)的資質(zhì)條件，還要考察其是否真的具備相應(yīng)的施工能力。協(xié)商是對(duì)將來(lái)訂立的合同的主要條款交換意見，達(dá)成合同的過(guò)程，在合同法上稱為要約與承諾。在施工合同的簽訂中，一般表現(xiàn)為招投標(biāo)和中標(biāo)。在談判過(guò)程中，我們必須準(zhǔn)確而全面地表達(dá)我們的意思。并對(duì)對(duì)方的含義進(jìn)行了認(rèn)真的分析。根據(jù)《合同法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，在投標(biāo)過(guò)程中應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：招標(biāo)文件本質(zhì)上是一種要約邀請(qǐng)，不具有法律約束力，但其內(nèi)容對(duì)以后的中標(biāo)和施工有很大影響，必須引起重視。要注意對(duì)招標(biāo)文件中給出的工程性質(zhì)、技術(shù)要求、工程相關(guān)條件和主要合同條款進(jìn)行分析，特別注意超出自身?xiàng)l件可能導(dǎo)致違反法律法規(guī)的，并在招標(biāo)文件中予以妥善處理。招標(biāo)文件非常重要。除了服務(wù)于中標(biāo)，也是簽約過(guò)程中的報(bào)價(jià)，對(duì)合同有很大影響。

作為要約，投標(biāo)文件可以補(bǔ)充、修改、撤回和撤銷。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約在到達(dá)受要約人之前可以撤回，在受要約人發(fā)出中標(biāo)通知書之前可以撤回；根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，投標(biāo)文件可以在提交截止日期之前補(bǔ)充、修改、撤回。

在開標(biāo)和評(píng)標(biāo)過(guò)程中，一旦中標(biāo)，就意味著承諾的產(chǎn)生。一旦要約被接受，合同關(guān)系就建立了。因此，中標(biāo)后不得擅自更改招標(biāo)文件。根據(jù)《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》，中標(biāo)通知書對(duì)投標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，中標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或者放棄中標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。

3。合同條款的確定階段

施工合同是一種法定的書面合同，因此在以書面形式進(jìn)行談判和討論的過(guò)程中，必須注意使用恰當(dāng)?shù)脑~語(yǔ)來(lái)確定條款。在確定條款時(shí)應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：格式合同文本的全面性和完整性。建設(shè)工程施工是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，施工合同的規(guī)定不能過(guò)于簡(jiǎn)單。過(guò)于簡(jiǎn)單的合同文本意味著增加不確定性。建設(shè)單位在審查合同時(shí)，應(yīng)全面審查合同內(nèi)容是否完整、全面，風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)是否合理。我們應(yīng)該盡量避免合同中看似簡(jiǎn)單的條款，從我們自己的角度來(lái)說(shuō)，我們應(yīng)該規(guī)定合同中可以預(yù)期的所有情況?，F(xiàn)實(shí)中，施工方或施工方所在地主管部門印制的合同文本往往沒有注意到具體工程事項(xiàng)的特點(diǎn)，規(guī)定僵化、過(guò)于原則，往往存在一些不足?！薄逗贤ā穼?duì)格式條款作了明確的限制。我們應(yīng)該注意仔細(xì)地逐一審查合同，并增加我們認(rèn)為應(yīng)該規(guī)定的條款。一般情況下，應(yīng)注意以下事項(xiàng)：項(xiàng)目執(zhí)行中除各方明示代表以外的其他人行為的有效性；項(xiàng)目有效性損失的計(jì)算方法和賠償范圍；退出、現(xiàn)場(chǎng)保護(hù)、項(xiàng)目移交、結(jié)算方法和賠償責(zé)任工程暫停、延誤的損失賠償范圍；拖欠工程進(jìn)度款的工期處理；工程中間驗(yàn)收或建設(shè)單位提前使用工程的保修問(wèn)題；計(jì)價(jià)原則和簽約程序合同外工程量；因施工單位原因造成工程竣工驗(yàn)收延誤的工程結(jié)算程序和法律責(zé)任；工程余額的回收方法和保證措施等。

合同索賠條款的確定。施工索賠現(xiàn)象在國(guó)外工程承包中廣泛存在，在國(guó)內(nèi)工程建設(shè)中尚處于起步階段。我們要做好合同規(guī)范工作。施工方的義務(wù)在合同中約定，索賠條款在責(zé)任條款中約定。施工方不履行約定的義務(wù)，或者在履行義務(wù)中存在缺陷，或者不配合的，可以提出索賠。這樣的索賠條款是必要的。索賠額可以根據(jù)索賠的原因和方式來(lái)確定，也可以借助相關(guān)法律或其他合同條款來(lái)實(shí)現(xiàn)。fidc摘要提供的權(quán)利要求書和調(diào)整條款具有權(quán)威性，可供我們工作參考。合同價(jià)格的確定。對(duì)于設(shè)計(jì)工作達(dá)到一定深度、邊界條件明確、工程量變化小、施工難度小的工程，應(yīng)采用固定價(jià)格合同，盡量降低自身風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于不能采用固定價(jià)格的合同，盡量增加固定價(jià)格的比例，然后對(duì)可變部分做出具體要求。部分施工單位采用中標(biāo)價(jià)格加現(xiàn)場(chǎng)簽證結(jié)算的，應(yīng)嚴(yán)格要求簽證結(jié)算部分。如果偏差小于0.5%，將逐年下??；如果偏差超過(guò)0.5%，將受到雙倍處罰；如果偏差超過(guò)2%，將取消今后的招標(biāo)和施工資格。這是合同簽訂的最后階段。建設(shè)工程合同關(guān)系雖有承諾，但一般需要簽字蓋章后才能生效。因此，合同的最終審查必須在這個(gè)階段進(jìn)行。首先，要對(duì)上述階段進(jìn)行復(fù)查，檢查是否有疏漏，及時(shí)解決問(wèn)題。其次，在簽訂合同的過(guò)程中，上述階段一般由專業(yè)人員承擔(dān)，往往不能把企業(yè)和項(xiàng)目的大局結(jié)合起來(lái)。因此，企業(yè)負(fù)責(zé)人在這一階段一定要認(rèn)真閱讀合同，從全局和整體上審查合同條款。在簽訂合同的過(guò)程中應(yīng)該注意什么。超出風(fēng)險(xiǎn)范圍的合同價(jià)格調(diào)整辦法，在專用條款中約定。例如，明確合同價(jià)格中包含的具體內(nèi)容，以及發(fā)生時(shí)如何計(jì)算未包含的內(nèi)容。需要注意的是，固定總價(jià)適用于：

（1）在投標(biāo)過(guò)程中，設(shè)計(jì)進(jìn)修已達(dá)到施工圖設(shè)計(jì)要求，工程設(shè)計(jì)圖紙齊全，工程范圍和工程計(jì)算依據(jù)準(zhǔn)確，不會(huì)發(fā)生重大設(shè)計(jì)變更承包人所報(bào)的工程量與實(shí)際完成的工程量沒有顯著差異；

（2）對(duì)于規(guī)模小、技術(shù)不復(fù)雜的中小型工程，承包人在報(bào)價(jià)時(shí)能夠合理預(yù)見實(shí)施過(guò)程中可能遇到的各種風(fēng)險(xiǎn)；

（3）合同期限較短，一般在一年內(nèi)。因此，在簽訂包干合同時(shí)，必須結(jié)合合同的范圍，在簽訂合同前進(jìn)行系統(tǒng)的測(cè)算。如果采用可調(diào)價(jià)合同，則調(diào)整方法為