1、 總承包和分包的概念。合同只是簡單地解釋為包裝和承諾。合同的對象可以是管理、項目或任務(wù)。本文所討論的工程合同，或稱建設(shè)工程合同，簡稱“合同”。發(fā)包人與承包人之間的合同法律關(guān)系，由雙方簽訂的施工合同確定。按照合同法的分類，建設(shè)工程合同的具體條款中沒有規(guī)定的，適用合同的有關(guān)規(guī)定。一般來說，施工合同應(yīng)理解為與工程建設(shè)有關(guān)的合同組，包括與工程有關(guān)的工程勘察、設(shè)計、施工合同和貨物采購合同。這與合同法中的分類不同。

國家法律規(guī)定中正式出現(xiàn)的合同概念可以在《中華人民共和國建筑法》中看到。該法第26條明確指出，建設(shè)工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承攬工程。建筑施工企業(yè)不得超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍，不得以其他建筑施工企業(yè)的名義以任何形式承攬工程。建筑施工企業(yè)不得允許其他單位和個人以任何形式利用其資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。該法第二十九條還規(guī)定，建設(shè)工程總承包人可以將部分承包工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包人；但是，除總承包合同約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位批準(zhǔn)。實行總承包的，建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)和關(guān)鍵工序的施工必須由總承包方自行完成。建設(shè)工程總承包單位按照總承包合同的規(guī)定對施工單位負(fù)責(zé)，分包單位按照分包合同的規(guī)定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪撕头职藢Ψ职こ痰氖┕挝怀袚?dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位。禁止分包商將承包工程分包出去。

建設(shè)部令第159號《建筑施工企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》明確提出，建筑施工企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列。取得施工總承包資格的企業(yè)，可以承攬施工總承包工程。施工總承包企業(yè)可以自行實施總承包工程范圍內(nèi)的全部專業(yè)工程，也可以依法將專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的專業(yè)承包企業(yè)或勞務(wù)分包企業(yè)。有60個承包專業(yè)。

建設(shè)部提出的承包概念，大多表現(xiàn)為建筑工程承包，而對于設(shè)計單位，則沒有提出總承包資質(zhì)問題。實際上，設(shè)計單位也存在總承包和分包的問題。對于一些突出的特點，比如涉及鋼結(jié)構(gòu)、玻璃幕墻、消防、精裝修、園林綠化等專業(yè)工程，很多設(shè)計單位也有相應(yīng)的設(shè)計資質(zhì)，但往往是業(yè)主把這些專業(yè)工程委托給專業(yè)設(shè)計單位，總設(shè)計單位協(xié)調(diào)設(shè)計分包商之間的關(guān)系，對業(yè)主負(fù)責(zé)。二是總承包與分包的區(qū)別。區(qū)別如下：1?？偝邪撕头职耸欠梢饬x上的總承包合同的主體，在總承包合同中作為承包人履行相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。在總包商與分包商簽訂的總承包合同和分包合同中，總包商作為甲方履行相關(guān)責(zé)任和義務(wù)，合同狀態(tài)發(fā)生變化。因此，總承包商在不同的合同中會扮演不同的角色，在工程建設(shè)中扮演不同的角色。這種角色轉(zhuǎn)換是由合同規(guī)定的法律關(guān)系決定的。在工程建設(shè)中，分包始終處于從屬地位。從合同關(guān)系看，總承包與業(yè)主簽訂的合同為主合同，總承包與分包合同簽訂的總合同為從屬合同。分包商在工程建設(shè)過程中有兩種情況，一種是業(yè)主指定的分包，另一種是總承包方的分包。二者可以采用招標(biāo)方式確定分包，也可以不采用招標(biāo)方式確定分包，但必須具有相應(yīng)的承包資格。在業(yè)主指定的分包中，總包合同中應(yīng)明確分包的狀態(tài)?？梢灾苯优c業(yè)主簽訂合同，也可以與總承包方簽訂總分包合同，也可以簽訂三方合同。在合同中應(yīng)明確分包商與總承包方之間的管理關(guān)系和管理關(guān)系。此外，還要明確工程款的支付方式和總承包管理費等工程管理問題。但是，對于總包商的分包商，只能從總包商處獲得工程款。這是與指定分包最根本的區(qū)別。總承包商不僅要承擔(dān)法律法規(guī)要求不能分包的任務(wù)，還要完成協(xié)調(diào)分包商之間的關(guān)系、合理安排專業(yè)分包商的工作進(jìn)度、對工程質(zhì)量負(fù)責(zé)等任務(wù)分包工程，并為分包工程提供相關(guān)的合作和服務(wù)，如提供道路及垂直運輸設(shè)備、腳手架、水電等?？偝邪教峁┑目偝邪?wù)內(nèi)容應(yīng)在總承包合同中明確。因此，總包方可從業(yè)主處獲得總包方管理服務(wù)費。分包商應(yīng)根據(jù)與總包商簽訂的總包合同完成相應(yīng)的專業(yè)工程施工任務(wù)，完善施工資料的整理，并對總包商負(fù)責(zé)。服務(wù)模式總包方的服務(wù)模式為總包方配合的建筑安裝工程，分包方提供純建筑安裝工程服務(wù)。

4?？偝邪降姆?wù)對象是業(yè)主，分包合同的服務(wù)對象是總承包方，間接為業(yè)主服務(wù)。

5。資質(zhì)要求總承包方具有專門的總承包資質(zhì)。分包商可以具有也可以不具有總承包資格。但必須具備相應(yīng)的專業(yè)承包資質(zhì)。

6。業(yè)主應(yīng)根據(jù)工程建設(shè)的需要決定是否采用總承包方式?？偟膩碚f，工程總承包管理的項目規(guī)模比較大。根據(jù)法律法規(guī)的要求，往往需要建設(shè)監(jiān)理。監(jiān)理單位對總承包單位和分包單位的管理在《建設(shè)監(jiān)理規(guī)范》中有相應(yīng)規(guī)定，其管理深度和方法也不盡相同。

8?？偝邪虘?yīng)直接從業(yè)主處獲得工程款。分包商中，業(yè)主指定的分包商從業(yè)主處取得，其他分包商從總承包方取得。業(yè)主指定的分包合同必須經(jīng)總承包商批準(zhǔn)。除了上述法律意義上的理解外，在日常項目管理過程中，總承包和分包的概念有時是相對的。對不太復(fù)雜的工程，承包人可以不具備總承包資格，只具備少數(shù)專業(yè)承包資格，即滿足工程建設(shè)的需要，將勞務(wù)分包出去。那么，承包人與勞務(wù)分包人的關(guān)系也就構(gòu)成了總承包人與分包人的關(guān)系。在實踐中，最大的總承包商通常被稱為“大包”，第二級承包商被稱為“二包”和“三包”。一個合同只能有一個總承包商?？偝邪贤碌乃袑I(yè)分包商都是平行合作的。在實踐中