從字面上理解，競業(yè)禁止應(yīng)指禁止特定雇員在與其雇主存在競爭的行業(yè)任職的制度;按照法律依據(jù)的不同，競業(yè)禁止可分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止，即如《公司法》第61條所規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。”而約定競業(yè)禁止，顧名思義當(dāng)指當(dāng)事方自愿達(dá)成的競業(yè)禁止協(xié)議。二者的區(qū)別是：1.依據(jù)不同。法定競業(yè)禁止依據(jù)的是法律規(guī)定;約定競業(yè)禁止依據(jù)的是雙方的約定。2.限制對象不同。法定競業(yè)禁止的對象是董事、經(jīng)理等公司高管人員;約定競業(yè)禁止的對象則以是否能接觸商業(yè)秘密為限，范圍相對較寬。3.強(qiáng)制性不同。法定競業(yè)禁止是法律強(qiáng)制性條款規(guī)定的五條件義務(wù);約定競業(yè)禁止則是合同中可以選擇的內(nèi)容，并且應(yīng)當(dāng)是附條件的(一定的補(bǔ)償?shù)?。4.禁止期間不同。法定競業(yè)禁止適用于任職關(guān)系存續(xù)期間，它的外延和任職期間的競業(yè)禁止外延重合;約定競業(yè)禁止適用于員工離職后的一定時間，它的外延和離職后的競業(yè)禁止外延重合。5.目的不同。法定競業(yè)禁止的目的是為確保董事、經(jīng)理對公司忠實(shí)，也為避免在此類問題上對其忠實(shí)程度的猜疑。有學(xué)者稱競業(yè)禁止又名“競業(yè)避讓”，我認(rèn)為法定競業(yè)禁止稱作“競業(yè)避讓”更合適一些，因?yàn)榉ǘǜ倶I(yè)禁止有更多“回避”的意味;約定競業(yè)禁止的目的則相對單純，即為保護(hù)雇主一方的商業(yè)秘密。

我國法律對約定競業(yè)禁止沒有明確規(guī)定，但在一些部委規(guī)章中對此類協(xié)議有所規(guī)范，1996年《勞動部關(guān)于企業(yè)職工流動若干問題的通知》第二條規(guī)定：“用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內(nèi)(不超過三年)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得白己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，但用人單位應(yīng)當(dāng)給予該職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?！?997年國家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》中也有類似規(guī)定。本文探討的是約定競業(yè)禁止，不涉及法定競業(yè)禁止，為行文方便，后文所提“競業(yè)禁止”，專指約定競業(yè)禁止。

二、判例及問題

2002年3月19日，原告**新展業(yè)經(jīng)貿(mào)有限公司與被告賈某簽訂勞動合同，聘用被告從事銷售工作，期限一年。同年4月29日雙方簽訂勞動合同附件，其中約定被告離職一年內(nèi)不得從事與原告業(yè)務(wù)相同的行業(yè)。2002年6月18日雙方解除勞動合同。被告從2003年3月中旬起開始在**百安居裝飾建材有限公司工作，該公司與原告的經(jīng)營范圍中均包括零售涂料等建筑裝飾材料。2003年4月原告法律顧問致函被告，稱被告離職后從事的行業(yè)與原告相同，違反了勞動合同的附件，要求被告3日內(nèi)離開現(xiàn)單位并到原告處接洽，原告將給予1000元補(bǔ)償。被告未予理會。原告訴請法院判決被告立即與現(xiàn)工作單位解除勞動合同，并且一年內(nèi)不得從事與原告業(yè)務(wù)相同的行業(yè)。