原告因申請中國上海靜安人民法院執(zhí)行其與被告在美國法院的判決，于2008年**月**日向上海靜安人民法院起訴。該院于2008年**月**日立案受理。

2008年**月**日，靜安法院開庭審理本案。法庭查明，原告美籍華人Judy女士和同為美籍華人的被告Michael先生于1978年10月在美國拉斯維加斯的內(nèi)華達(dá)州結(jié)婚。結(jié)婚后，雙方陸續(xù)以個人或雙方名義購買了上海市靜安區(qū)三套住房及一個地下車位。2006年6月，夫婦倆身陷債務(wù)訴訟，被上海靜安法院判處應(yīng)共同償還30萬美元的債務(wù)。上海靜安法院執(zhí)行該案過程中，將夫妻雙方名下的三套房屋予以拍賣抵償債務(wù)，另有執(zhí)行剩余款項(xiàng)79.3萬余元尚留靜安法院代管。后因夫婦倆對該筆預(yù)留款項(xiàng)的歸屬意見不一，故系爭錢款一直留由靜安法院代管。2007年6月，雙方經(jīng)美國紐約州高級法院判決離婚，法院還判決所有在中國托管賬戶內(nèi)夫婦雙方共同擁有的錢款均歸Judy女士。同年10月，原告Judy女士將美國法院離婚判決文書交上海靜安法院，要求單方獲取被靜安法院拍賣后剩余代管的房款79.3萬余元。但被告丈夫Michael辯稱雙方已在美國離婚，而對于在中國的財產(chǎn)應(yīng)按照國際司法慣例適用財產(chǎn)所在地法律處理。美國法院對中國財產(chǎn)的處理是超越司法權(quán)行為。因各國對婚姻及其財產(chǎn)的處理均受各國文化、政治和經(jīng)濟(jì)影響，所體現(xiàn)在法律內(nèi)容上亦有不同。他還認(rèn)為，美國判決對自己完全是缺乏公正性的，要求在中國法律框架下均等分割上述財產(chǎn)。

原告Judy女士稱，她與丈夫均系美國人，其婚姻關(guān)系已經(jīng)美國法院判決解除，且這筆錢款此前已經(jīng)美國法院判決“歸她所有”，該判決對雙方均有約束力。她還認(rèn)為，雖然外國法院的離婚判決不能在中國直接具有執(zhí)行效力，但該判決可作為有效證據(jù)，在不違反中國法律的基本準(zhǔn)則或中國社會利益的前提下，應(yīng)可被法院作為證據(jù)采用，有證據(jù)顯示丈夫Michael是雙方婚姻破裂的過錯方，按理不應(yīng)獲得上述財產(chǎn)。

上述事實(shí)有紐約州高級法院離婚判決書、以及出示在紐約高級法院的相關(guān)證據(jù)等為證，事實(shí)屬實(shí)。法院認(rèn)定，外國法院沒有在我國直接執(zhí)行的效力，且相關(guān)的證據(jù)不足以顯示被告對離婚存在很大的過錯，該離婚后財產(chǎn)分割應(yīng)共同平分。法院于2008年**月**日作出一審判決。(此案還在審理中)

【裁判】一審法院判決：上海市靜安區(qū)人民法院作出不予認(rèn)可美國法院，并遵循《中國人民共和國物權(quán)法》的法律條文規(guī)定判定夫妻雙方原由上海靜安法院代管的79.3萬余元錢款，分別由夫妻雙方均等享有。

【法理解析】本案涉及以下幾個問題：一是外國法院民事判決在我國的執(zhí)行力;二是我國婚姻法財產(chǎn)分配規(guī)則。以下筆者分別進(jìn)行闡述。

承認(rèn)和執(zhí)行外國法院的民事判決是個很敏感、很復(fù)雜的問題，它是民事司法協(xié)助中的難點(diǎn)。國家間的民事司法協(xié)助是否牢靠、是否有效益，相互承認(rèn)和執(zhí)行法院民事判決是關(guān)鍵。從理論上講，國家間相互承認(rèn)和執(zhí)行法院的民事判決本身就是一個挑戰(zhàn)，因此承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決是指一國法院承認(rèn)和執(zhí)行另一國法院就某些涉外民事案件所作出的判決。而一國法院的判決，原則上只能在該國領(lǐng)域內(nèi)產(chǎn)生法律效力，它本身沒有域外效力。只有在判決得到有關(guān)國家的承認(rèn)時，該判決才有可能在承認(rèn)的國家具有法律效力。一個國家為什么要承認(rèn)另一國家法院的判決呢?目前的法律理論還沒有令人信服地解釋清楚這一問題，所幸的是國家間因現(xiàn)實(shí)的需要確認(rèn)這樣“行為”了。人們的觀念對于已出現(xiàn)的事實(shí)予以了有條件的認(rèn)同，這就是目前的理論狀態(tài)。單純從“條件論”去分析，承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決是既有區(qū)別又聯(lián)系的兩個問題。承認(rèn)外國判決就是表示允許該外國判決在確認(rèn)當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)方面具有與本國法院判決同等效力。承認(rèn)外國法院判決的后果就是根據(jù)外國法院判決來確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如果任何一方當(dāng)事人就同一案件向承認(rèn)判決的國家的法院起訴，承認(rèn)判決的國家法院將不再受理。具體到本案，照著一審的結(jié)果來看，本案中對財產(chǎn)部分進(jìn)行重新審理。執(zhí)行外國法院判決，是指強(qiáng)制執(zhí)行外國法院的判決。在本國當(dāng)事人不愿執(zhí)行外國法院判決時，承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的國家法院根據(jù)本國的執(zhí)行程序強(qiáng)制執(zhí)行。承認(rèn)外國法院判決是執(zhí)行外國法院判決的前提條件。但是，承認(rèn)外國法院判決并不等于要執(zhí)行外國法院判決，執(zhí)行外國法院判決比承認(rèn)外國法院判決的條件要嚴(yán)一些。

外國法院判決的承認(rèn)可分兩種：

一種是須執(zhí)行的承認(rèn)。例如給付金錢之訴，違反合同、賠償損失等等。另一種是不須執(zhí)行的承認(rèn)。例如人的身份、婚姻等案件。(本案是涉及離婚糾紛內(nèi)的財產(chǎn)分割，介于兩者之內(nèi))我國《民事訴訟法》第262條規(guī)定：“人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果被執(zhí)行人或者財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，當(dāng)事人請求執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求外國法院承認(rèn)和執(zhí)行”。民事訴訟法的這一規(guī)定表明，我國法院終審判決，已有強(qiáng)制執(zhí)行效力的民事判決才可對外申請承認(rèn)和執(zhí)行，其前提條件還包括被執(zhí)行人或者財產(chǎn)已不在我國領(lǐng)域內(nèi)，完全有在國外執(zhí)行的必要，才可請求外國有關(guān)法院承認(rèn)和執(zhí)行。而請求人可以是當(dāng)事人也可以是人民法院，一是直接申請，一是先申請到我國人民法院，爾后由人民法院依國際條約或雙邊條約以及國際慣例向外國法院正式發(fā)出請求。我國《民事訴訟法》第二百六十七條對外國法院的民事判決在中國申請承認(rèn)和執(zhí)行的情況作了明確規(guī)定：“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行”。我國人民法院在接到請求書后，要對請求事項(xiàng)和有關(guān)文件和問題進(jìn)行認(rèn)真審查。民事訴訟法第二百六十八條規(guī)定：“人民法院對申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進(jìn)行審查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效力、需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行”。上述條款包含的具體要求是，外國法院的民事判決和裁定由當(dāng)事人申請執(zhí)行的，應(yīng)向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提出申請，外國法院出面請求的，應(yīng)向我國有管轄權(quán)的中級人民法院提供請求書和有關(guān)文書以及符合有關(guān)條約或協(xié)定的材料。我國法院在接到申請或請求之后，應(yīng)及時立案，同時要根據(jù)我國法律或者我國締結(jié)的國際條約的規(guī)定，或根據(jù)互惠原則進(jìn)行審查。這種審查并不針對判決中的事實(shí)認(rèn)定和程序適用問題，只是審查該判決是否符合我國規(guī)定的予以承認(rèn)和執(zhí)行的條件，學(xué)理上叫形式上的審查。按規(guī)定，具有下列情形之一的，我國法院將不予承認(rèn)和執(zhí)行：

(1)按照我國法律有關(guān)管轄的規(guī)定，該判決是由無管轄權(quán)的法院作出的：或者按照條約中有關(guān)管轄的規(guī)定，作出判決的法院無管轄權(quán)的;

(2)根據(jù)作出判決的締約一方的法律，該判決尚未生效或者不具有執(zhí)行力的;

(3)根據(jù)作出判決的締約一方的法律，在缺席判決的情況下，敗訴一方當(dāng)事人未經(jīng)合法傳喚，因而未能出庭參加訴訟，或者沒有訴訟行為能力時沒有得到合法代理的;

(4)我國法院對于相同當(dāng)事人之間就同一標(biāo)的案件已經(jīng)作出了生效判決，或者承認(rèn)了第三國法院對該案件作出的生效判決的;

(5)我國法院對于相同當(dāng)事人之間就同一標(biāo)的案件正在進(jìn)行審理，而這一審理是在向作出需予承認(rèn)的判決的法院提起訴訟之前開始的;

(6)判決的承認(rèn)和執(zhí)行有損于我國主權(quán)、安全或者公共程序的。

根據(jù)上述條件，不能予以承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院民事判決和裁定，其申請書、請求書及相關(guān)文件將由我國法院退回當(dāng)事人或外國法院。如審查通過，我國法院作出裁定，承認(rèn)判決的效力，需執(zhí)行的，由人民法院發(fā)出執(zhí)行令，按我國民事訴訟規(guī)定的執(zhí)行程序執(zhí)行。這里應(yīng)當(dāng)說明的是，人民法院實(shí)際執(zhí)行外國法院民事判決的依據(jù)是我國法院已作出的裁定，它反映的是我國司法的尊嚴(yán)和權(quán)威。

本案中上海靜安法院經(jīng)審理認(rèn)為，涉案財產(chǎn)系Judy女士和丈夫Michael在我國購置不動產(chǎn)轉(zhuǎn)換而來，由中國法院代管的人民幣79.3萬余元屬夫妻雙方共同共有財產(chǎn)。在我國，根據(jù)共同共有財產(chǎn)在共有人中的具體分配，應(yīng)該是平分的，同時在具體的法律規(guī)定中《中國人民共和國物權(quán)法》第93條不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。第103條共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。按份共有都是平分的。二、我國的婚姻對夫妻財產(chǎn)分割的規(guī)定是根據(jù)《婚姻法》41條“在撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。”即在婚姻存續(xù)過程中付出較多的一方可以在離婚后多分，另一方少分。另外一種特殊情況是，一方有困難的，另一個應(yīng)該給與適當(dāng)?shù)膸椭Ｈ驗(yàn)橹鼗?、婚?nèi)同居、實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員有過錯一方應(yīng)該要賠償。本案中原告提出是被告的過錯，但沒有提供充分的證據(jù)證明。所以美國紐約州的判決無法在我國直接執(zhí)行。

【法律風(fēng)險提示及防范】在社會財產(chǎn)類型日益復(fù)雜化和離婚率居高不下的今天，離婚財產(chǎn)分割尤顯得重要。我國現(xiàn)在處于經(jīng)濟(jì)社會轉(zhuǎn)型的時期，是矛盾升級凸顯的社會發(fā)展階段，再加上我國是個大國，各地方的發(fā)展水平不一樣，法律又不是很完善，各地法官的素質(zhì)不同，往往同一個案子作出不同的判決，中國內(nèi)部各個地方都不同，更何況跟國外，存在很大的不同。那如何解決這些沖突呢?加強(qiáng)立法，完善夫妻財產(chǎn)制，從法律上明確規(guī)定夫妻財產(chǎn)分割的原則，標(biāo)準(zhǔn)及具體內(nèi)容。在執(zhí)法過程中貫徹這些原則和規(guī)定，的確應(yīng)當(dāng)如此，規(guī)則之治可以程序化的，有效的解決許多問題，完善的規(guī)則可以使許多有關(guān)的離婚財產(chǎn)分割的問題自行或者通過律師的幫助而無須訴諸法院而得到完美的解決。但規(guī)則的完善需要時間，同時規(guī)則是死的東西，好的規(guī)則經(jīng)過時間的洗刷也變陳舊了，這里就需要法官的自由裁量。

總之，目前婚姻法本身的規(guī)則有很多問題，如所規(guī)定的離婚財產(chǎn)分割制度，在確立夫妻共同財產(chǎn)的范圍上過于狹窄，需要加以擴(kuò)大;財產(chǎn)的分割原則上的顧-此失彼和不周延性，需要用公平原則協(xié)調(diào);在財產(chǎn)分割方法上形式化，需要建立有效的清算制度。二婚姻是小案子，可能法官也不想多花心思鉆進(jìn)這方面的法律實(shí)務(wù)中，法官應(yīng)該改變這種心態(tài)，發(fā)揮自己的應(yīng)有的作用。只有這樣，離婚財產(chǎn)分割制度才能從形式上平等的規(guī)定過渡到實(shí)質(zhì)意義上的平等，真正實(shí)現(xiàn)法律所要求的公平正義。

【相關(guān)法律法規(guī)集成】

1.《中華人民共和國婚姻法》第39條離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。

第40條夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

第41條離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時，由人民法院判決。

第42條離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。

第46條有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

(一)重婚的;

(二)有配偶者與他人同居的;

(三)實(shí)施家庭暴力的;

(四)虐待、遺棄家庭成員的。

2.《中國人民共和國物權(quán)法》第93條不動產(chǎn)或者動產(chǎn)可以由兩個以上單位、個人共有。共有包括按份共有和共同共有。

第103條共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。

3.《民事訴訟法》第267條對外國法院的民事判決在中國申請承認(rèn)和執(zhí)行的情況作了明確規(guī)定：“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定需要中華人民共和國法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則，請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行”