很多人主張，婚姻法應(yīng)當(dāng)被設(shè)計為一部"軟"法，且越"粗"越好，從剛剛廢止的分割夫妻共同財產(chǎn)要"照顧無過錯一方"的司法解釋，到至今仍保留在新《婚姻法》上的對有困難的一方要給予"經(jīng)濟(jì)幫助"的規(guī)定，我們可以看到，中國特有的婚姻的文化，影響著立法者不僅不愿法律對婚姻家庭領(lǐng)域的過多介入，甚至不愿借用法律的語言進(jìn)行規(guī)范，寄期望在抽象的法律規(guī)則下，將案件任由法官依據(jù)社會優(yōu)勢及個人的道德直覺自由裁量，以此給婚姻家庭關(guān)系中的當(dāng)事人以最周到的人文關(guān)懷。應(yīng)當(dāng)說，這種觀點是有其一定道理的。但是，法律是應(yīng)當(dāng)遵守的行為和裁判規(guī)范，如果規(guī)則不定，定性模糊，那么，法律在實際運用過程中，就有可能既"照顧"不到，也"幫助"不了，正是因為缺乏責(zé)任機制，《婚姻法》歷來被指責(zé)為法的體系中執(zhí)行最差的一部法律。新修正的《婚姻法》將"賠償"引入法條，增設(shè)離婚損害賠償制度，是本次《婚姻法》修改的重大舉措，不僅強化了婚姻法律精神，完善了婚姻法的立法體例，而且，也終于賦予了當(dāng)事人明確的可尋求救濟(jì)的法律依據(jù)。修正案法律責(zé)任一章規(guī)定："因一方重婚、實施家庭暴力或以其他行為虐待家庭成員、或遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，無過失有權(quán)請求損害賠償。

一、離婚損害賠償制度的法律問題概述

1、離婚損害賠償制度的定義

所謂離婚損害賠償制度，是指因夫妻一方的重大過錯致使婚姻關(guān)系破裂的，過錯方應(yīng)對無過錯方的財產(chǎn)損失或精神損失予以物質(zhì)賠償?shù)姆芍贫?。對于離婚損害賠償我國《婚姻法》第四十六條做出了如下規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”該條款明確地表明了我國婚姻家庭法中的離婚過錯損害賠償制度已經(jīng)就此得以確立。離婚損害賠償制度，始建于19世紀(jì)，隨著歷史的發(fā)展，離婚損害賠償在不斷的家庭法改革中，日益完善并被保留下來，如現(xiàn)行《法國民法典》第266規(guī)定："在因一方配偶單方過錯而宣告離婚的情況下，《瑞士民法典》第151條規(guī)定："(一)因離婚，無過錯的配偶一方在財產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金。(二)因?qū)е码x婚的情形，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判與一定金額的賠償金作為慰撫。"從上述規(guī)定可以看出，國外離婚損害的范圍，包括有損害賠償、撫慰金和填補財產(chǎn)損失，有些國家甚至還包括了對財產(chǎn)期待利益的損害賠償。該項制度的確立是在充分考慮我國婚姻家庭現(xiàn)狀，為維護(hù)健康的婚姻家庭關(guān)系而做出的，是修改后的婚姻法的一大亮點。對制裁離婚過錯者，保護(hù)無過錯方，維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法人身、精神權(quán)益，具有重要的立法意義。新婚姻法確立的離婚損害賠償制度，僅僅從損害賠償?shù)那樾畏矫孀髁艘?guī)定。那么在實踐中如何正確理解和適用該規(guī)定變成了當(dāng)前亟待解決的問題。

2、離婚損害賠償制度的性質(zhì)及目的

在私法領(lǐng)域，損害賠償?shù)漠a(chǎn)生原因主要有侵權(quán)和違約兩類。而婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。因為從婚姻締結(jié)后的夫妻關(guān)系、婚姻關(guān)系的解除、婚姻法立法本身等多方面來看，婚姻都不能簡單地看作合同。所以在調(diào)整夫妻關(guān)系方面適用合同法的余地相對較小。造成損害賠償?shù)闹饕蚴乔謾?quán)行為。例如，重婚、有配偶者與他人同居的情形侵犯的是夫所享有的忠實權(quán)或者妻所享有的忠實權(quán)，而實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員這兩種情形則侵犯了婚姻一方當(dāng)事人的生命健康權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)。正是由于這些侵權(quán)行為，才產(chǎn)生了被侵犯者的損害賠償請求權(quán)。所以婚姻法中損害賠償?shù)男再|(zhì)則應(yīng)定性為侵權(quán)責(zé)任。

離婚損害的賠償目的，是要就已造成的財產(chǎn)非財產(chǎn)損害予以補償，讓受害一方的利益得到救濟(jì)，因此，不應(yīng)過于強調(diào)其對過錯方"不忠"行為的道德評判和經(jīng)濟(jì)懲罰。夫妻相互忠誠是人類普遍的心理需求，作為心理感受，無疑屬于道德管轄的范疇，"婚外情"涉及有思維方式、道德標(biāo)準(zhǔn)及感情因素等問題，內(nèi)心情感的復(fù)雜性為道德的討論留有巨大的空間，尚無法禰補受害方的財產(chǎn)或精神上的損害，公眾所需要的不是道德與法律的討論，而是實際問題的解決方法。對日益嚴(yán)重的"包二奶"等問題，在不擴(kuò)大重婚罪的前提下，以賠償?shù)姆绞接枰蕴幚?，相對來講臨界狀態(tài)為公平和合理的。然而，與中國國情不同的是，盡管很多國家的離婚損害賠償?shù)姆芍贫纫严喈?dāng)完善，但由于現(xiàn)代西方社會已形成了相對寬松的性道德觀，更為重要的是，隨著時代的發(fā)展，婚姻當(dāng)事人已厭倦了地法庭上對其生活隱私的討論，而作為處理離婚案件的法官，也同樣把注意力轉(zhuǎn)向?qū)λ劳龌橐龅拇_認(rèn)上，不愿過多地去探討當(dāng)事人過往婚姻生活中的對與錯，因此，在司法實踐中真正以損害提出賠償請求的案件僅為個例，特別是因"婚外情"引起家庭破裂損害的訴訟請求，在社會中不具有普遍的意義，正是由于人們對此權(quán)利的逐漸淡化或放棄，各國婚姻法律的改革也開始朝著有所限制的方向發(fā)展，法律賦予的離婚損害賠償請求權(quán)，僅作為置于法律之中的可供當(dāng)事人選擇的權(quán)利保障制度。