一、信托的概念和信托的獨特機能

有限責任公司股權(quán)信托屬于財產(chǎn)信托的一個特殊品種，其實務操作的展開必然不能脫離對信托基本概念和原理的深切理解。《信托法》第二條確定的信托概念，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。信托法律關(guān)系中具有委托人、受托人、受益人三方當事人，其權(quán)利義務關(guān)系的核心是圍繞“信托財產(chǎn)”而展開，財產(chǎn)信托的獨特法律構(gòu)造之一是基于“信托財產(chǎn)上的權(quán)利與利益相分離的原則”委托人基于對受托人的信賴，按照自己意愿將特定的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移給受托人，受托人為受益人的利益或者特定目的，得以自己的名義進行管理或者處分的行為，但受托人只是法律形式的名義所有人，真正的權(quán)利人是受益人，信托利益僅由受益人享有，信托的基本出發(fā)點就是為了受益人的利益而設立。受托人基于其受信任人的義務，僅能為受益人利益管理和處分信托，“受托人嚴禁由信托中獲益的規(guī)則是英國衡平法最為重要的原則”，信托自其制度起源就確立為受益人利益的信托本旨，信托財產(chǎn)上的權(quán)利與利益相分離，正是信托區(qū)別于類似財產(chǎn)管理制度的根本特質(zhì)。信托并非單純的轉(zhuǎn)讓權(quán)利，轉(zhuǎn)讓權(quán)利僅僅是實現(xiàn)信托財產(chǎn)傳承和管理功能的手段行為，而不是目的，受益人的利益才是信托的真正追求。

信托要實現(xiàn)其實質(zhì)效果，其另一獨特構(gòu)造就是“信托財產(chǎn)的獨立性”。信托財產(chǎn)獨立性將信托財產(chǎn)與委托人未設立信托的其他財產(chǎn)相區(qū)別，委托人設立信托將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人后即喪失了所有權(quán)，信托財產(chǎn)不屬于委托人遺產(chǎn)或破產(chǎn)財團。受托

人只是法律名義上的權(quán)利人，對信托財產(chǎn)不享有真正的利益，信托財產(chǎn)脫離于受托人的一般債權(quán)債務關(guān)系，并與受托人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，也不屬于受托人的遺產(chǎn)或者破產(chǎn)財團，非因管理、處分信托財產(chǎn)所生之債務不得與信托財產(chǎn)所生之債權(quán)相互抵銷。而受益人雖然享有信托利益，但其并不享有對信托財產(chǎn)的所有權(quán)或其他物權(quán)，其可處分的僅是其“信托受益權(quán)”本身而不能延伸到信托財產(chǎn)。在信托法律關(guān)系中，信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人債權(quán)債務關(guān)系之外而形成自成一體的封閉的體系，信托產(chǎn)生了對抗一般強制執(zhí)行的效力。信托財產(chǎn)這種“實質(zhì)凍結(jié)”狀態(tài)，使信托能夠持續(xù)、穩(wěn)定地延續(xù)，以實現(xiàn)信托的特有機能。英美法系將信托財產(chǎn)視為“獨立的基金”，抽象出信托財產(chǎn)為載體的獨立信托基金概念。我國在信托法的第十五至第十八條對信托財產(chǎn)的獨立性進行了明確規(guī)定。信托財產(chǎn)的獨立性規(guī)則是信托法自身特有的基礎性的強行規(guī)則，是信托特色得以存在，功能得以提升的根本保證?？梢姡磐胸敭a(chǎn)獨立性已經(jīng)成為了構(gòu)筑信托當事人權(quán)利義務關(guān)系的基石。

信托財產(chǎn)上的權(quán)利與利益相分離和信托財產(chǎn)的獨立性的獨特效果，也是有限責任公司股權(quán)權(quán)利人為特定人(受益人)利益設立信托法律關(guān)系的真正意圖。

二、有限責任公司股權(quán)信托的成立與生效

由于大陸法系基于“一物一權(quán)”的一元所有權(quán)觀念和“物權(quán)法定主義”，否認作為英美法系信托根本理論的對物的價值的雙重理解，即“雙重所有權(quán)”的觀念，但由于信托制度的獨特機能是大陸法系原有制度所無法達到的，正是信托制度功能的強大吸引力使大陸法系國家也超越了根本觀念差異的藩籬，采取靈活方法繼受了信托制度，大陸法系在承認信托財產(chǎn)獨立性的基礎上，運用合同來構(gòu)筑信托當事人的權(quán)利義務以實現(xiàn)信托的功能價值取向，所以大陸法系的信托以合同為基礎的信托。

有限責任公司股權(quán)的信托主要也是通過信托合同的方式建立(當然包括遺囑或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他特殊方式，信托法第八條)，而信托的成立與生效即要符合合同法的一般規(guī)定，又要符合信托法的特別規(guī)定。合同實質(zhì)在于當事人的真實意思表示一致的合意，受托人承諾信托時，信托合同就得以成立。信托合同的合意包括了委托人和受益人之間的合意(受益人承諾是由法律推定的，除非其明確拒絕接受信托)，以及委托人與受托人的合意。

信托生效雖然以信托成立為前提，卻是區(qū)別于信托成立并且更為復雜的另一單獨問題。信托生效意味當事人的合意和所期望的效果與法律的規(guī)定相互吻合，或者至少沒有違反法律的強制性或禁止性規(guī)定。信托法第十條規(guī)定：“設立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理登記手續(xù)的，應當依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應當補辦登記手續(xù);不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力?！毙磐蟹ǖ谑臈l第三、第四款則規(guī)定對于法律、行政法規(guī)禁止流通、限制流通的財產(chǎn)，不得設立信托或者必須經(jīng)有關(guān)主管部門批準。對于這些法律強制性或禁止性的規(guī)定，當事人都必須遵守，沒有逾越的空間。

信托與委托代理是具有根本區(qū)別的，信托法第十四條第一款規(guī)定：“受托人因承諾信托而取得的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)。”從中我們可以得出這樣的間接推論：即信托生效以信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移于受托人為條件。這也是與信托的基本原理相一致的，只有將設立信托財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移到受托人的名義下，受托人才能以自己名義進行信托管理、處分，設立信托的財產(chǎn)方真正轉(zhuǎn)化為信托財產(chǎn)。所以，有限責任公司的股權(quán)信托的設立，委托人應當將股權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，即是在正式簽訂股權(quán)信托合同之后，將有限責任公司股東名冊記載的委托人持有的相應股權(quán)轉(zhuǎn)移登記到受托人的名義之下，股權(quán)信托才能真正生效。這種信托轉(zhuǎn)移登記，在法律形式上也屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為，表面層次上也就產(chǎn)生了與公司法第三十五條規(guī)定相互沖突的情形，有限責任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓出資必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，并且同意轉(zhuǎn)讓出資的其他股東所享有優(yōu)先購買權(quán)，如果這一規(guī)定適用于股權(quán)信托的權(quán)利轉(zhuǎn)移行為，將使有限責任公司的股權(quán)信托陷入無法操作的困境。

筆者認為，從信托的本旨出發(fā)，股權(quán)信托的轉(zhuǎn)移不應當受公司法第三十五條的限制，因為信托是委托人基于對受托人的信任，為受益人的利益授權(quán)受托人管理處分，委托人將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受托人只是為了實現(xiàn)信托目的的手段，受托人僅是名義上而非真正意義的權(quán)利人，與一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為有著本質(zhì)的區(qū)別。委托人與受托人之間存在特殊的信賴關(guān)系是股權(quán)信托的前提，受托人并不需要因為委托人的權(quán)利轉(zhuǎn)移行為而支付相應對價，所謂的其他股東的“優(yōu)先購買權(quán)”在這種股權(quán)信托轉(zhuǎn)讓關(guān)系中是沒有現(xiàn)實基礎的，如果股權(quán)信托還須遵守公司法第三十五條的規(guī)定，則信托機制根本就無法實現(xiàn)。

有限責任公司的股權(quán)信托的實際操作中，使股權(quán)信托生效還需符合信托法的特別規(guī)定。合法的信托目的是信托的必要條件，信托法第十一條就規(guī)定信托目的違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益的信托無效。如，為了逃避債務而惡意利用信托機制將財產(chǎn)信托給他人的行為，損害了債權(quán)人的利益，債權(quán)人就有權(quán)申請人民法院撤銷該信托，自被撤銷之日起，信托也就自始無效。對于信托當事人也有各自的要求，委托人應當是具有完全民事行為能力的民事主體;而受托人只能為具備完全民事行為能力的自然人或法人;受益人則沒有具備完全民事行為能力的限制，因為受益人僅是單純獲得利益的行為，并不需要履行義務，但信托法規(guī)定受益人或受益人范圍必須是確定的，否則信托無效。

在信托財產(chǎn)方面，信托法第七條規(guī)定：“設立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)?！钡菍τ谖腥藶閾Ｗ约簜鶆盏穆男卸诠蓹?quán)上設定了質(zhì)押擔保后，未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，該股權(quán)能否設立有效信托?筆者認為，因為信托法只是要求委托人具有合法所有權(quán)，并沒有明確規(guī)定必須具有完全的處分權(quán)，同時從股權(quán)質(zhì)押擔保債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的角度分析，只要質(zhì)押股權(quán)的信托設立不損害債權(quán)人的利益，其效力應不受影響。我國信托法采取承認質(zhì)權(quán)追及權(quán)的方法解決這一問題，即信托前就享有合法質(zhì)權(quán)的質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)對信托財產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)時，信托財產(chǎn)的獨立性沒有對抗效力，質(zhì)權(quán)人得申請強制執(zhí)行已質(zhì)押之信托股權(quán)，以保護設立在先的債權(quán)人利益。況且在此之前，委托人完全可以通過清償債務的方法消滅質(zhì)權(quán)，使股權(quán)信托關(guān)系不受質(zhì)權(quán)影響。所以，質(zhì)押股權(quán)設立信托的本身是有效的，這種機制充分尊重了當事人的意思自治，也保護了債權(quán)人的合法利益。

信托的生效是有限責任公司信托機制得以發(fā)生的基本前提，但其卻須具備眾多的條件，當事人設立信托法律關(guān)系時確實應當謹慎進行，以免信托無效無法實現(xiàn)目的。

三、有限責任公司股權(quán)信托的公示與對抗效力

信托財產(chǎn)的獨立性構(gòu)成信托的基石，有效設立信托關(guān)系的財產(chǎn)獨立于信托當事人的債權(quán)債務關(guān)系之外。信托財產(chǎn)非因法定事由不得強制執(zhí)行，信托財產(chǎn)的獨立性使其產(chǎn)生一般的對抗強制執(zhí)行效力。我國信托法第十七條就規(guī)定對信托財產(chǎn)可以強制執(zhí)行的情形只包括：

1、設立信托前債權(quán)人已對該信托享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，并依法行使該權(quán)利的;

2、受托人處理信托事務所產(chǎn)生的債務，債權(quán)人要求清償該債務的;

3、信托財產(chǎn)本身應擔負的稅款;

4、法律規(guī)定的其他情形。對于違反該規(guī)定而強制執(zhí)行信托財產(chǎn)，委托人，受托人或者受益人有權(quán)向人民法院提出異議。

信托法第十八條規(guī)定：“受托人管理運用、處分信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)，不得與其固有財產(chǎn)產(chǎn)生的債務相抵銷。受托人管理運用、處分不同委托人的信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的債權(quán)債務，不得相互抵銷?！边@些債權(quán)債務都是受托人以自己的名義對外發(fā)生，形式上完全符合民法債權(quán)債務抵銷的規(guī)定，但卻因信托僅為受托人利益而設立的信托本質(zhì)，非信托事務所生的債務被禁止與信托債權(quán)抵銷，否則，信托的獨特機制就難以真正發(fā)揮，受益人利益也無法得到保障。

同時，因為受益人的利益，受托人的管理處分并非任意自由，其行為受到信托受益人的利益限制。信托財產(chǎn)獨立性對與委托人或受托人進行民事法律行為的第三人的利益會產(chǎn)生重大影響，如果信托沒有公示，第三人基于委托人或受托人表面上的財產(chǎn)權(quán)利外觀的信賴，事前可能根本就不知道對方行為屬于處分信托財產(chǎn)行為或者財產(chǎn)本身已經(jīng)設立了信托，實質(zhì)上卻遭受到信托財產(chǎn)獨立性的抗辯或追及，使相對人增加難以預測的交易風險，顯然不利與交易安全和善意第三人利益的保護。

因此，完全有必要建立信托公示的制度，日本、韓國在引入信托法時都發(fā)展出信托公示制度。我國信托法沒有明確規(guī)定信托公示和對抗第三人的效力的問題，但從信托法第二十二條的規(guī)定可以看出信托法保護善意第三人的意旨，該條規(guī)定“受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務不當……該信托財產(chǎn)受讓人明知是違反信托目的而接受該財產(chǎn)的，應當予以返還或者予以賠償?！睆闹锌芍绻茏屓瞬⒎敲髦?，則不負返還或賠償責任。當然，這與信托對抗一般強制執(zhí)行效力和抵銷禁止是不同的問題，但是同樣從保護善意第三人利益和維護交易安全角度，筆者更傾向于“信托公示對抗的效力”，沒有公示的信托財產(chǎn)，不能對抗善意第三人。

有限責任公司的股權(quán)屬于權(quán)利而不是動產(chǎn)，設立信托除了進行轉(zhuǎn)移登記，還應在公司股東名冊進行“信托登記”，以對外公示其信托法律關(guān)系。未經(jīng)信托登記公示，受托人以自己名義實施股權(quán)管理處分行為，善意第三人具有合理理由信賴其處分權(quán)時，委托人或受益人就不能以信托關(guān)系對抗善意第三人與受托人之間的民事法律行為。未經(jīng)登記公示，信托當事人也不能基于信托財產(chǎn)的獨立性對抗因為委托人或受托人債權(quán)債務關(guān)系產(chǎn)生的強制執(zhí)行或者債務抵銷行為。我國信托法及相關(guān)法規(guī)并未明確規(guī)定信托登記的公示制度，更沒有股權(quán)信托登記的公示方法，但筆者認為，有限責任公司的股權(quán)信托公示可以通過公司的股東名冊登記來體現(xiàn)。

四、有限責任公司股權(quán)信托合同履行的特殊問題

以合同基礎構(gòu)建的大陸法系信托法律關(guān)系，信托的實行主要也是通過合同的履行來實現(xiàn)(當然不排斥一些法律所強制設定的權(quán)利義務，但這并不足以否認其合同基礎的本質(zhì))。信托目的實現(xiàn)的核心在于如何控制受托人不當行為的風險，基于受托人因受信任人地位的關(guān)系，受托人忠實和謹慎的基本義務成為信托合同履行的重要內(nèi)容。在信托法第二十五條規(guī)定：“委托人應當遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務。受托人管理信托財產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務?！钡诙鶙l規(guī)定：受托人除依照本法規(guī)定取得報酬外，不得利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益。受托人違反前款規(guī)定，利用信托財產(chǎn)為自己謀取利益的，所得利益歸入信托財產(chǎn)?！?/p>

就有限責任公司的股權(quán)信托的忠實義務而言，是指禁止受托人利用股權(quán)信托關(guān)系為自己謀取利益。受托人應當按照與委托人簽訂的信托合同的約定，進行信托股權(quán)的管理與處分。受托人可以自己名義行使股東權(quán)利，按照公司法和公司章程規(guī)定，出席公司股東大會行使表決權(quán)，與公司其他股東共同決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，決定公司管理層的人選，審議批準董事會、監(jiān)事會報告，審議批準公司的財務預算、決算方案，公司利潤分配和彌補虧損方案，決定公司的對外重大投資、公司分立、合并等重大事項，有權(quán)查閱公司財務會計報告，有權(quán)請求公司分配紅利，對侵害股東合法利益的行為進行股東派生訴訟等等，甚至包括對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的根本處分權(quán)。當然，受托人權(quán)限來源于委托人的授權(quán)，如果委托人在信托中保留利益，如保留信托股權(quán)轉(zhuǎn)讓的根本處分權(quán)的，受托人則不能擅自逾越信托合同的約定。但不論如何，受托人自始至終都必須為受益人最大利益處理信托。

受托人應當保存處理信托事務的完整記錄并向委托人和受益人報告信托財產(chǎn)的管理處分和收支的真實情況。受托人不得利用自己受托人的地位而謀取私利，受托人如違反信托目的或信托管理職責，將信托股權(quán)與自己或關(guān)系人進行交易，或者擅自將信托股權(quán)為自己或他人債務提供擔保，或者為了自己或關(guān)系人的利益而不當行使信托股權(quán)的表決權(quán)等等，委托人或者受益人均有權(quán)申請法院予以撤銷，并要求受托人賠償因此所造成的損失。

受托人對股權(quán)信托事務的處理除了目的意義上的忠實義務外，在處理信托事務的手段行為上，受托人負有“謹慎義務”，即“受托人在管理信托中負有運用通常謹慎的人在處理自己財產(chǎn)時所應有謹慎和技巧的義務”(英美信托法確立了“謹慎投資人的規(guī)則”)。但受托人如果是營業(yè)受托人時，委托人基于對其特殊的專業(yè)技能和水平的信賴，營業(yè)信托人應當承擔與其專業(yè)水平一致的謹慎義務，即“善良管理人的注意義務”。是否違反這種“謹慎義務”成為信托風險責任承擔的判斷根據(jù)。委托人在有限責任公司的投資屬于商業(yè)行為，必然存在不確定的商業(yè)風險，股權(quán)信托也不能保證信托股權(quán)不會損失或所能產(chǎn)生的最低收益，由于市場本身所形成的風險責任不應由受托人承擔，受托人僅以信托財產(chǎn)為限向受益人支付信托利益，只有對于因為自己違反謹慎義務，主觀上具有過失和存在客觀上的因果關(guān)系時，賠償責任才能歸咎于受托人。

受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人，有權(quán)根據(jù)信托合同向受托人請求支付信托利益，股權(quán)信托的管理處分辦法已按委托人的意愿在信托合同中作出了規(guī)定，受益人沒有干預信托股權(quán)的積極權(quán)利，但是對信托股權(quán)的運用、處分情況享有知情權(quán)，對受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責、處理信托事務致使信托財產(chǎn)受到損失時，受益人的利益受到損害，信托法則賦予受益人與委托人一樣的權(quán)利，有權(quán)申請法院撤銷該處分行為，要求恢復信托財產(chǎn)原狀或予以賠償。

五、有限責任公司股權(quán)信托的終止

信托的終止因信托是為受托人利益目的所設立和信托相對持續(xù)、穩(wěn)定的獨特結(jié)構(gòu)，使其與一般的合同終止存在很多差別。信托合同包括了委托人與受托人的合意和委托人與受益人的合意，信托終止受到信托法的特別限制，合同法規(guī)定合同終止情形并不絕對地可以適用在信托上。信托法第五十三條規(guī)定信托終止的六種情形：

1、信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生;

2信托的存續(xù)違反信托目的;

3、信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn);

4、信托當事人協(xié)商同意;

5、信托被撤銷;

6、信托被解除。

信托終止首先尊重了當事人的意思自治，當事人可以在信托合同中事先約定終止事由或者協(xié)商一致終止信托。其次是發(fā)生與信托目的或功能相沖突的情形，包括信托存續(xù)違反信托目的或信托目的已經(jīng)或者不能實現(xiàn)。信托被撤銷是指信托的設立損害委托人的債權(quán)人利益而被撤銷情形。而信托解除是在受益人對委托人有重大侵權(quán)行為或者經(jīng)受益人同意，或信托合同的特別規(guī)定時，由委托人解除信托情形。如果全體信

托人都放棄信托受益權(quán)的，信托也終止。但是，在委托人或者受托人發(fā)生死亡、喪失民事行為能力，依法解散、被依法撤銷或被宣告破產(chǎn)，受托人被解任或者經(jīng)委托人和受益人同意而辭任時，信托并不因此而終止，受托人職責終止時，其繼承人或遺產(chǎn)管理人、監(jiān)護人、清算人負有妥善保管信托財產(chǎn)、協(xié)助新受托人接管信托事務的義務，信托繼續(xù)為受益人利益而存在。有限責任公司股權(quán)信托因公司本身解散，被依法撤銷或宣告破產(chǎn)時，作為股權(quán)基礎的公司主體條件消滅，股權(quán)信托因信托目的無法繼續(xù)而終止;發(fā)生信托股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的根本處分行為時，股權(quán)信托也隨同終止。

信托終止的，信托財產(chǎn)歸屬于受益人，委托人應當向受益人轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，但受托人依法行使信托報酬請求權(quán)、從信托財產(chǎn)獲得補償?shù)臋?quán)利時，享有留置信托財產(chǎn)的權(quán)利。信托終止的，依信托法第五十八條規(guī)定，受托人應當作出處理信托事務的清算報告，受益人或者信托財產(chǎn)的權(quán)利歸屬人對清算報告無沒有異議的，受托人就清算報告所列事項解除責任，但受托人有不正當行為的除外。

信托的獨特機能運用于有限責任公司的股權(quán)上，對于更有利地發(fā)揮股權(quán)的財富價值和實現(xiàn)特定的利益?zhèn)鞒心康木哂鞋F(xiàn)實的效用，信托制度本身具有的靈活性和特殊功能具有其優(yōu)越性，我國引入信托體現(xiàn)了巨大的進步，但在具體制度上卻存在著許多不明確性，并給實務操作帶來困惑。