一、公司法規(guī)定股份代持是否合法?

股份代持是合法的，有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

二、股權(quán)代持的風(fēng)險(xiǎn)

1、關(guān)于股權(quán)比例的約定。公司的股權(quán)在未來(lái)存在多種變化的可能性，比如：代持股權(quán)的比例并非一成不變，公司未來(lái)的增資擴(kuò)股將導(dǎo)致股權(quán)比例的稀釋，則實(shí)際出資人的利益將很難得到保障。

2、實(shí)際出資人難以確立股東身份的風(fēng)險(xiǎn)。雖然司法解釋肯定了股權(quán)代持協(xié)議的效力，但是投資權(quán)益并不等同于股東權(quán)益，投資權(quán)益只能向名義股東(代持人)主張，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性。根據(jù)公司法解釋，必須經(jīng)過(guò)公司半數(shù)以上股東同意，實(shí)際出資人方可向法院請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記。

3、名義股東侵害實(shí)際出資人利益的風(fēng)險(xiǎn)。在一般的股權(quán)代持關(guān)系中，實(shí)際出資人在幕后，名義股東則在臺(tái)前代為行使股東權(quán)利，面對(duì)各種誘惑，很可能出現(xiàn)名義股東侵害實(shí)際出資人利益的情形。比如：名義股東不向?qū)嶋H投資人轉(zhuǎn)交資產(chǎn)收益，濫用股東權(quán)利(重大決策事項(xiàng)未經(jīng)協(xié)商)，擅自處置股權(quán)(轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押)等等。

4、名義股東的風(fēng)險(xiǎn)。比如：當(dāng)實(shí)際投資人未履行出資義務(wù)時(shí)，若債權(quán)人追索，則名義股東需要在承諾的出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)繳出資的義務(wù)，而不能以其不是實(shí)際投資人為由拒絕承擔(dān)責(zé)任。

5、未來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，如果實(shí)際出資人和名義股東各司其職良好合作，以上風(fēng)險(xiǎn)也許都能避免。但是代持協(xié)議還有一個(gè)繞不開的問(wèn)題——即未來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

應(yīng)該說(shuō)讓別人代持股份的這種行為在法律上也不禁止，可是法律上關(guān)于隱名股東方面的一些法條比較少，所以股份代持的法律風(fēng)險(xiǎn)非常大。最大的風(fēng)險(xiǎn)就是實(shí)際出資人的合法權(quán)益恐怕會(huì)受到侵犯，因?yàn)橛行┟x股東可能會(huì)越俎代庖去處理公司的某些事情。

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