一、施工方與分公司簽訂施工合同可以嗎？

是可以的。

第一、根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，建筑企業(yè)分公司經(jīng)登記后，可以合法從事相關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)，包括對(duì)外簽訂施工合同。無論分公司是否以自己的名義從事相關(guān)的民事活動(dòng)，最終總公司都必須“兜底”承擔(dān)責(zé)任。

1、《民法總則》第七十四條：“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān);也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)?！?/p>

2、《公司法》第十四條：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！?/p>

3、《公司登記管理?xiàng)l例》第四十六：“分公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。”

第二、實(shí)踐中，因分公司不具有法人資格，針對(duì)具體項(xiàng)目的施工招投標(biāo)活動(dòng)，一般都應(yīng)是以總公司的名義進(jìn)行，總公司確定中標(biāo)并簽訂施工合同之后，可具體交由分公司來實(shí)施。在不違反招投標(biāo)法和其他法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的情形下，分公司簽訂的施工合同不應(yīng)被隨意認(rèn)定為無效。

第三、住建部在2014年8月頒布的《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》第十一條，規(guī)定了八種掛靠施工情形，其中雖不涉及分公司以總公司名義承攬項(xiàng)目的情形，但是在實(shí)踐中，應(yīng)關(guān)注到以下的常見違法操作類型，屬于變相掛靠。

即，施工企業(yè)總公司專門設(shè)立某分公司，而后交由某一掛靠老板負(fù)責(zé)經(jīng)營，并由該掛靠老板對(duì)外通過某分公司以總公司的名義承攬工程項(xiàng)目。該等情形類似于掛靠老板直接與施工企業(yè)總公司簽訂掛靠協(xié)議，而后在具體的項(xiàng)目中，通過項(xiàng)目部這一載體來實(shí)施具體的掛靠經(jīng)營活動(dòng)一樣。只不過通過分公司的形式更為隱蔽，是通過分公司這一合法登記的分支機(jī)構(gòu)平臺(tái)來實(shí)施有關(guān)的掛靠經(jīng)營活動(dòng)。具體，也可歸屬于：“沒有資質(zhì)的單位或個(gè)人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的”掛靠情形。

綜合上面所說的，分公司是屬于總公司的附屬單位，而且在進(jìn)行簽訂的時(shí)候就要確認(rèn)好那一方是屬于負(fù)責(zé)人，并且在簽訂了之后還需要雙方進(jìn)行簽字確認(rèn)，這樣才能更好的保障當(dāng)事人的合法權(quán)益，從而總公司的利益也不會(huì)受到損失。

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