25.新余有限公司共有股東4人，股東劉某為公司執(zhí)行董事。在公司章程無特別規(guī)定的情形下，劉某可以行使下列哪一職權(quán)？（）

A.決定公司的投資計劃

B.否決其他股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為的效力

C.決定聘任公司經(jīng)理

D.決定公司的利潤分配方案

【答案】C

【解析】本題考核執(zhí)行董事的職權(quán)。

選項A錯誤。根據(jù)《公司法》第38條第1款第（一）項的規(guī)定，決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃屬于股東會職權(quán)，而非執(zhí)行董事的職權(quán)。

選項B錯誤。根據(jù)《公司法》第72條第2款的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。據(jù)此可知，執(zhí)行董事對此沒有一票否決權(quán)。

選項C正確。《公司法》第47條第（九）項規(guī)定，董事會（執(zhí)行董事）負責決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項。

選項D錯誤?！豆痉ā返?7條第（五）項規(guī)定，董事會（執(zhí)行董事）負責制訂公司的利潤分配方案。該法第38條第1款第（六）項規(guī)定，股東會負責審議批準公司的利潤分配方案。據(jù)此可知，對于公司的利潤分配方案，執(zhí)行董事有制訂權(quán)，但是沒有最終決定權(quán)。

26.泰昌有限公司共有6個股東，公司成立兩年后，決定增加注冊資本500萬元。下列哪一表述是正確的？（）

A.股東會關(guān)于新增注冊資本的決議，須經(jīng)三分之二以上股東同意

B.股東認繳的新增出資額可分期繳納

C.股東有權(quán)要求按照認繳出資比例來認繳新增注冊資本的出資

D.一股東未履行其新增注冊資本出資義務(wù)時，公司董事長須承擔連帶責任

【答案】B

【解析】本題考核增資。

選項A錯誤?！豆痉ā返?4條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，有限責任公司增資決議須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，而不是經(jīng)三分之二以上股東同意。

選項B正確。《公司法》第179條第1款規(guī)定，有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。該法第26條第1款規(guī)定，設(shè)立有限責任公司的出資實行認繳制，股東可以分期繳納出資。

選項C錯誤?！豆痉ā返?5條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。據(jù)此可知，有限責任公司增資時，除另有約定外，股東應(yīng)按照實繳出資比例來認購新股。

選項D錯誤。《公司法解釋（三）》第13條第4款規(guī)定，股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔相應(yīng)責任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔責任后，可以向被告股東追償。據(jù)此可知，公司董事長有過錯的，才承擔相應(yīng)的責任。

27.關(guān)于股東或合伙人知情權(quán)的表述，下列哪一選項是正確的？（）

A.有限公司股東有權(quán)查閱并復(fù)制公司會計賬簿

B.股份公司股東有權(quán)查閱并復(fù)制董事會會議記錄

C.有限公司股東可以知情權(quán)受到侵害為由提起解散公司之訴

D.普通合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料

【答案】D

【解析】本題考核股東或合伙人的知情權(quán)。

選項A錯誤。《公司法》第34條第2款規(guī)定，股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應(yīng)當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。據(jù)此可知，有限公司股東有權(quán)查閱公司會計賬簿，但無權(quán)復(fù)制。

選項B錯誤?！豆痉ā返?8條規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。據(jù)此可知，股份公司股東有權(quán)查閱董事會會議記錄，但無權(quán)復(fù)制。

選項C錯誤。《公司法解釋（二）》第1條第2款規(guī)定，股東以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

選項D正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第28條第2款規(guī)定，合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料。

28.香根餐飲有限公司有股東甲、乙、丙三人，分別持股51%、14%與35%.經(jīng)營數(shù)年后，公司又開設(shè)一家分店，由丙任其負責人。后因公司業(yè)績不佳，甲召集股東會，決議將公司的分店轉(zhuǎn)讓。對該決議，丙不同意。下列哪一表述是正確的？（）

A.丙可以該決議程序違法為由，主張撤銷

B.丙可以該決議損害其利益為由，提起解散公司之訴

C.丙可以要求公司按照合理的價格收購其股權(quán)

D.公司可以丙不履行股東義務(wù)為由，以股東會決議解除其股東資格

【答案】C

【解析】本題考核異議股東的回購請求權(quán)。

選項A錯誤。該股東決議不存在程序違法的情況。

選項B錯誤?！豆痉ń忉專ǘ返?條第1款規(guī)定，單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。本案中，公司經(jīng)營目前不存在“僵局”，丙的解散主張不成立。

選項C正確?！豆痉ā返?5條第1款第（二）項規(guī)定，股東會作出轉(zhuǎn)讓公司主要財產(chǎn)的決議，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。

選項D錯誤。題干中并未提到“丙不履行股東出資義務(wù)”的相關(guān)事實，因此以此為由解除其股東資格沒有法律依據(jù)。

29.甲公司于2012年12月申請破產(chǎn)。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司無法清償欠乙公司100萬元的貨款，而甲公司董事長汪某卻有150萬元的出資未繳納，乙公司要求汪某承擔償還責任，汪某隨后確實支付給乙公司100萬元。下列哪一表述是正確的？（）

A.就汪某對乙公司的支付行為，管理人不得主張撤銷

B.汪某目前尚未繳納的出資額應(yīng)為150萬元

C.管理人有義務(wù)要求汪某履行出資義務(wù)

D.汪某就其未履行的出資義務(wù)，可主張訴訟時效抗辯

【答案】C

【解析】本題考核未履行出資義務(wù)的股東責任、破產(chǎn)中的撤銷權(quán)。

選項A錯誤?！镀飘a(chǎn)法》第32條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外。據(jù)此可知，就汪某對乙公司的支付行為，管理人有權(quán)主張撤銷。

選項B錯誤。汪某已經(jīng)以為公司償債方式出資了100萬，其尚未繳納的出資額是50萬。

選項C正確?！镀飘a(chǎn)法》第35條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

選項D錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第1條第（三）項規(guī)定，當事人對基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持。據(jù)此可知，基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)不受訴訟時效的限制。

30.關(guān)于合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)的表述，下列哪一選項是正確的？（）

A.二者的投資人都只能是自然人

B.二者的投資人都一律承擔無限責任

C.個人獨資企業(yè)可申請變更登記為普通合伙企業(yè)

D.合伙企業(yè)不能申請變更登記為個人獨資企業(yè)

【答案】C

【解析】本題考核合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)。

選項A錯誤。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條第（一）項的規(guī)定，個人獨資企業(yè)的投資人只能是一個自然人?！逗匣锲髽I(yè)法》第2條第1款規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。據(jù)此可知，個人獨資企業(yè)的投資人只能是一個自然人；而合伙企業(yè)的投資人可以是自然法、法人或其他組織。

選項B錯誤。《個人獨資企業(yè)法》第2條規(guī)定，本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體?！逗匣锲髽I(yè)法》第2條第3款規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。據(jù)此可知，個人獨資企業(yè)的投資人承擔無限責任；而合伙企業(yè)包括有限合伙，有限合伙中的有限合伙人承擔有限責任。

選項C正確。若個人投資企業(yè)中增加一個投資人，則可以依法申請變更為普通合伙企業(yè)。

選項D錯誤。反之，合伙企業(yè)中只剩下一個普通合伙人時，其已經(jīng)不滿足合伙企業(yè)的條件了，但是其可以申請將企業(yè)的性質(zhì)變更為個人獨資企業(yè)。

31.甲未經(jīng)乙同意而以乙的名義簽發(fā)一張商業(yè)匯票，匯票上記載的付款人為丙銀行。丁取得該匯票后將其背書轉(zhuǎn)讓給戊。下列哪一說法是正確的？（）

A.乙可以無權(quán)代理為由拒絕承擔該匯票上的責任

B.丙銀行可以該匯票是無權(quán)代理為由而拒絕付款

C.丁對甲的無權(quán)代理行為不知情時，丁對戊不承擔責任

D.甲未在該匯票上簽章，故甲不承擔責任

【答案】A

【解析】本題考核票據(jù)的無權(quán)代理、票據(jù)的文義性與無因性。

選項A正確。在甲無權(quán)代理的情況下，乙可以以非本人所為進行抗辯，拒絕承擔票據(jù)責任。

選項B、C錯誤。票據(jù)簽章具有獨立性，票據(jù)流轉(zhuǎn)具有無因性，丙銀行、丁一旦在票據(jù)上進行了真實簽章，就要對票據(jù)債權(quán)人承擔票據(jù)責任。

選項D錯誤。甲未在票據(jù)上簽章，甲不承擔票據(jù)責任，但應(yīng)當承擔相應(yīng)的民事責任、行政責任或刑事責任。

32.依據(jù)我國《證券法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于證券發(fā)行的表述，下列哪一選項是正確的？（）

A.所有證券必須公開發(fā)行，而不得采用非公開發(fā)行的方式

B.發(fā)行人可通過證券承銷方式發(fā)行，也可由發(fā)行人直接向投資者發(fā)行

C.只有依法正式成立的股份公司才可發(fā)行股票

D.國有獨資公司均可申請發(fā)行公司債券

【答案】D

【解析】本題考核證券發(fā)行。

選項A錯誤。《證券法》第10條第3款規(guī)定，非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。據(jù)此可知，證券可以公開發(fā)行，也可以依法非公開發(fā)行。

選項B錯誤?！蹲C券法》第11條第1款規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。據(jù)此可知，發(fā)行人不能直接向投資者發(fā)行證券，必須聘請保薦人。

選項C錯誤。采用募集方式設(shè)立的股份公司，公司在設(shè)立過程中就可以向社會發(fā)行股票了，在公司成立之后向投資者交付股票。

選項D正確。國有獨資公司是有限責任公司，可以依法發(fā)行公司債券。

33.依據(jù)我國《海商法》和《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，關(guān)于船舶物權(quán)的表述，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲的船舶撞壞乙的船舶，則乙就其損害賠償對甲的船舶享有留置權(quán)

B.甲以其船舶為乙設(shè)定抵押擔保，則一經(jīng)簽訂抵押合同，乙即享有抵押權(quán)

C.以建造中的船舶設(shè)定抵押權(quán)的，抵押權(quán)僅在辦理登記后才能產(chǎn)生效力

D.同一船舶上設(shè)立數(shù)個抵押權(quán)時，其順序以抵押合同簽訂的先后為準

【答案】B

【解析】本題考核船舶物權(quán)。

選項A錯誤?！逗Ｉ谭ā返?5條第2款規(guī)定，船舶留置權(quán)，是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時，可以留置所占有的船舶，以保證造船費用或者修船費用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅。據(jù)此可知，船舶留置權(quán)只限于造船人和修船人的留置權(quán)，船舶碰撞的損害賠償請求權(quán)不能行使留置權(quán)。

選項B正確，選項C錯誤。《物權(quán)法》第188條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。據(jù)此可知，船舶抵押權(quán)采取登記對抗主義，抵押權(quán)自抵押合同生效之日起設(shè)立。

選項D錯誤。《物權(quán)法》第199條規(guī)定，同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財產(chǎn)所得的價款依照下列規(guī)定清償：（一）抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（二）抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償；（三）抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。據(jù)此可知，同一船舶上設(shè)定數(shù)個抵押權(quán)的，已經(jīng)登記的優(yōu)先于未登記的，都未登記的，按照債權(quán)比例清償。

34.甲公司將其財產(chǎn)向乙保險公司投保。因甲公司要向銀行申請貸款，乙公司依甲公司指示將保險單直接交給銀行。下列哪一表述是正確的？（）

A.因保險單未送達甲公司，保險合同不成立

B.如保險單與投保單內(nèi)容不一致，則應(yīng)以投保單為準

C.乙公司同意承保時，保險合同成立

D.如甲公司未繳納保險費，則保險合同不成立

【答案】C

【解析】本題考核財產(chǎn)保險合同。

選項A、D錯誤，選項C正確?！侗ｋU法》第13條第1款規(guī)定，投保人提出保險要求，經(jīng)保險人同意承保，保險合同成立。保險人應(yīng)當及時向投保人簽發(fā)保險單或者其他保險憑證。據(jù)此可知，保險合同自投保人與保險人達成合意時成立，保單是否送達、保費是否已經(jīng)繳納不影響保險合同的成立。

選項B錯誤?！侗ｋU法解釋（二）》第14條第（一）項規(guī)定，投保單與保險單或者其他保險憑證不一致的，以投保單為準。但不一致的情形系經(jīng)保險人說明并經(jīng)投保人同意的，以投保人簽收的保險單或者其他保險憑證載明的內(nèi)容為準。

多選：

68.甲、乙、丙設(shè)立一有限公司，制定了公司章程。下列哪些約定是合法的？（）

A.甲、乙、丙不按照出資比例分配紅利

B.由董事會直接決定公司的對外投資事宜

C.甲、乙、丙不按照出資比例行使表決權(quán)

D.由董事會直接決定其他人經(jīng)投資而成為公司股東

【答案】ABC

【解析】本題考核公司章程。

選項A正確?！豆痉ā返?5條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

選項B正確?！豆痉ā返?6條第1款規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

選項C正確。《公司法》第43條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

選項D錯誤。《公司法》第44條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，公司通過增資來增添新股東的，需要股東會的特別多數(shù)決。

69.華昌有限公司有8個股東，麻某為董事長。2013年5月，公司經(jīng)股東會決議，決定變更為股份公司，由公司全體股東作為發(fā)起人，發(fā)起設(shè)立華昌股份公司。下列哪些選項是正確的？（）

A.該股東會決議應(yīng)由全體股東一致同意

B.發(fā)起人所認購的股份，應(yīng)在股份公司成立后兩年內(nèi)繳足

C.變更后股份公司的董事長，當然由麻某擔任

D.變更后的股份公司在其企業(yè)名稱中，可繼續(xù)使用“華昌”字號

【答案】BD

【解析】本題考核公司形式的變更。

選項A錯誤?！豆痉ā返?4條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。據(jù)此可知，有限公司變更為股份公司的，須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，而非全體股東一致同意。

選項B正確。根據(jù)《公司法》第84條第1款的規(guī)定，采用發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，可以采取分期方式繳納出資。該法第26條規(guī)定，公司采取分期方式繳納出資的，其余出資自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。本題中沒有提到華昌股份公司是投資公司，按照一般公司處理，2年內(nèi)繳足所認購的股份。

選項C錯誤。《公司法》第110條第1款規(guī)定，董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

選項D正確。變更后的股份公司可以繼續(xù)使用原有限公司“華昌”的字號，對此《公司法》并沒有限制性或禁止性規(guī)定。

70.李方為平昌公司董事長。債務(wù)人姜呈向平昌公司償還40萬元時，李方要其將該款打到自己指定的個人賬戶。隨即李方又將該款借給劉黎，借期一年，年息12%.下列哪些表述是正確的？（）

A.該40萬元的所有權(quán)，應(yīng)歸屬于平昌公司

B.李方因其行為已不再具有擔任董事長的資格

C.在姜呈為善意時，其履行行為有效

D.平昌公司可要求李方返還利息

【答案】CD

【解析】本題考核董事長的任職資格、職責。

選項A錯誤。貨幣比較特殊，其所有權(quán)占有即所有。該40萬元最終為劉黎占有，即所有權(quán)歸屬劉黎。

選項B錯誤。李方擅自將公司資金對外提供借貸，不是其不具有擔任董事長資格的禁止條件。

選項C正確。姜呈作為外部善意第三人，其與平昌公司的交易行為當然有效。

選項D正確。根據(jù)《公司法》第149條第2款的規(guī)定，李方違法將公司資金存入個人賬戶并擅自出借給劉黎的所獲收益應(yīng)當歸入公司。

71.甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企業(yè)，三人均享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。2013年3月1日，甲被法院宣告為無民事行為能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商談一筆生意，甲以合伙人身份與丁簽訂合同。下列哪些選項是錯誤的？（）

A.因丁不知情，故該合同有效，對合伙企業(yè)具有約束力

B.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其除名

C.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其轉(zhuǎn)為有限合伙人

D.如甲因喪失行為能力而退伙，其退伙時間為其無行為能力判決的生效時間

【答案】ABD

【解析】本題考核合同的效力、退伙、合伙企業(yè)形式的轉(zhuǎn)化。

選項A說法錯誤。《民法通則》第58條第1款第（一）項規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。據(jù)此可知，甲作為無民事行為能力人與丁簽訂的生意合同無效。

選項B說法錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第49條第1款規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務(wù)；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為；（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。據(jù)此可知，普通合伙人喪失行為能力不屬于除名退伙的條件。

選項C說法正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第48條第2款規(guī)定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

選項D說法錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第48條第2款的規(guī)定可知，普通合伙人喪失行為能力，并不當然導(dǎo)致退伙。因此，退伙事由實際發(fā)生之日才是退伙生效之日。

72.甲、乙、丙、丁以合伙企業(yè)形式開了一家餐館。就該合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，下列哪些表述是正確的？（）

A.如合伙協(xié)議未約定，則甲等四人均享有對外簽約權(quán)

B.甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對外簽約權(quán)人

C.不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，以企業(yè)名義對外簽訂的合同一律無效

D.不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可擔任企業(yè)的經(jīng)營管理人

【答案】ABD

【解析】本題考核合伙事務(wù)的執(zhí)行。

選項A正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第26條第1款規(guī)定，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。據(jù)此可知，如合伙協(xié)議未約定，則甲等四人均享有對外簽約權(quán)。

選項B正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第26條第2款規(guī)定，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。據(jù)此可知，甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對外簽約權(quán)人。

選項C錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

選項D正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第31條第（六）項規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。據(jù)此可知，既然都可以聘任合伙人以外的人擔任經(jīng)營管理人，那么讓不享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擔任經(jīng)營管理人就更沒有問題了。

73.2013年3月，債權(quán)人甲公司對債務(wù)人乙公司提出破產(chǎn)申請。下列哪些選項是正確的？（）

A.甲公司應(yīng)提交乙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)

B.甲公司應(yīng)提交乙公司資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的證據(jù)

C.乙公司就甲公司的破產(chǎn)申請，在收到法院通知之日起七日內(nèi)可向法院提出異議

D.如乙公司對甲公司所負債務(wù)存在連帶保證人，則其可以該保證人具有清償能力為由，主張其不具備破產(chǎn)原因

【答案】AC

【解析】本題考核破產(chǎn)申請。

選項A正確，選項B錯誤。《破產(chǎn)法解釋（一）》第6條第1款規(guī)定，債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人對債權(quán)人的申請未在法定期限內(nèi)向人民法院提出異議，或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當依法裁定受理破產(chǎn)申請。

選項C正確?！镀飘a(chǎn)法》第10條第1款規(guī)定，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，人民法院應(yīng)當自收到申請之日起五日內(nèi)通知債務(wù)人。債務(wù)人對申請有異議的，應(yīng)當自收到人民法院的通知之日起七日內(nèi)向人民法院提出。人民法院應(yīng)當自異議期滿之日起十日內(nèi)裁定是否受理。

選項D錯誤。債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因的認定與連帶保證人是否具有清償能力沒有任何關(guān)系。

74.尚友有限公司因經(jīng)營管理不善，決定依照《破產(chǎn)法》進行重整。關(guān)于重整計劃草案，下列哪些選項是正確的？（）

A.在尚友公司自行管理財產(chǎn)與營業(yè)事務(wù)時，由其自己制作重整計劃草案

B.債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議時，應(yīng)按法定的債權(quán)分類，分組對該草案進行表決

C.出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，即為該組通過重整計劃草案

D.三分之二以上表決組通過重整計劃草案，重整計劃即為通過

【答案】AB

【解析】本題考核重整。

選項A正確?！镀飘a(chǎn)法》第80條第1款規(guī)定，債務(wù)人自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由債務(wù)人制作重整計劃草案。

選項B正確。《破產(chǎn)法》第82條規(guī)定，下列各類債權(quán)的債權(quán)人參加討論重整計劃草案的債權(quán)人會議，依照下列債權(quán)分類，分組對重整計劃草案進行表決：（一）對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)；（二）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；（三）債務(wù)人所欠稅款；（四）普通債權(quán)。人民法院在必要時可以決定在普通債權(quán)組中設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進行表決。

選項C錯誤?！镀飘a(chǎn)法》第84條第2款規(guī)定，出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的三分之二以上的，即為該組通過重整計劃草案。

選項D錯誤。《破產(chǎn)法》第86條第1款規(guī)定，各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃即為通過。

75.關(guān)于匯票的表述，下列哪些選項是正確的？（）

A.匯票可以質(zhì)押，當持票人將匯票交付給債權(quán)人時質(zhì)押生效

B.如匯票上記載的付款人在承兌之前即已破產(chǎn)，出票人仍須承擔付款責任

C.匯票的出票人既可以是銀行、公司，也可以是自然人

D.如匯票上未記載出票日期，該匯票無效

【答案】BCD

【解析】本題考核匯票的質(zhì)押、匯票上的記載事項、匯票的無效。

選項A錯誤。《票據(jù)法》第35條第2款規(guī)定，匯票可以設(shè)定質(zhì)押；質(zhì)押時應(yīng)當以背書記載“質(zhì)押”字樣。被背書人依法實現(xiàn)其質(zhì)權(quán)時，可以行使匯票權(quán)利。據(jù)此可知，匯票可以質(zhì)押，但是質(zhì)權(quán)并非自匯票交付給債權(quán)人時生效。

選項B正確。根據(jù)《票據(jù)法》第61條第2款第（三）項的規(guī)定，承兌人或者付款人被依法宣告破產(chǎn)的或者因違法被責令終止業(yè)務(wù)活動的，持票人也可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人行使追索權(quán)。

選項C正確。匯票的出票人可以是任何人，只有本票的出票人限定只能是銀行。

選項D正確?！镀睋?jù)法》第22條規(guī)定，匯票必須記載下列事項：（一）表明“匯票”的字樣；（二）無條件支付的委托；（三）確定的金額；（四）付款人名稱；（五）收款人名稱；（六）出票日期；（七）出票人簽章。匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效。

76.甲公司交納保險費為其員工張某投保人身保險，投保單由保險公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字。保險期間內(nèi)，張某找到租用甲公司槽罐車的李某催要租金。李某與張某發(fā)生爭執(zhí)，張某打碎車窗玻璃，并擋在槽罐車前。李某怒將張某撞死。關(guān)于保險受益人針對保險公司的索賠理由的表述，下列哪些選項是正確的？（）

A.投保單雖是保險公司業(yè)務(wù)員代為填寫和簽字，但甲公司交納了保險費，因此保險合同成立

B.張某的行為不構(gòu)成犯罪，保險公司不得以此為由主張免責

C.張某的行為屬于合法的自助行為，保險公司應(yīng)予理賠

D.張某的死亡與張某的行為并無直接因果關(guān)系，保險公司應(yīng)予理賠

【答案】ABD

【解析】本題考核人身保險合同。

選項A正確。《保險法解釋（二）》第3條第1款規(guī)定，投保人或者投保人的代理人訂立保險合同時沒有親自簽字或者蓋章，而由保險人或者保險人的代理人代為簽字或者蓋章的，對投保人不生效。但投保人已經(jīng)交納保險費的，視為其對代簽字或者蓋章行為的追認。

選項B正確?！侗ｋU法》第45條規(guī)定，因被保險人故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事強制措施導(dǎo)致其傷殘或者死亡的，保險人不承擔給付保險金的責任。投保人已交足二年以上保險費的，保險人應(yīng)當按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。本案中，張某不存在故意犯罪導(dǎo)致自身傷亡的行為，因此保險公司應(yīng)當賠償。

選項C錯誤。本案中，張某的行為不屬于合法的自助行為。

選項D正確。張某的死亡與張某自己的行為之間不存在法律上的因果關(guān)系，屬于他人的故意行為導(dǎo)致的，與張某無關(guān)。因此，保險公司應(yīng)當負責賠償。

主觀題：

案情：2012年5月，興平家裝有限公司（下稱興平公司）與甲、乙、丙、丁四個自然人，共同出資設(shè)立大昌建材加工有限公司（下稱大昌公司）。在大昌公司籌建階段，興平公司董事長馬瑋被指定為設(shè)立負責人，全面負責設(shè)立事務(wù)，馬瑋又委托甲協(xié)助處理公司設(shè)立事務(wù)。

2012年5月25日，甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂房屋租賃合同，以戊的房屋作為大昌公司將來的登記住所。

2012年6月5日，大昌公司登記成立，馬瑋為公司董事長，甲任公司總經(jīng)理。公司注冊資本1000萬元，其中，興平公司以一棟廠房出資；甲的出資是一套設(shè)備（未經(jīng)評估驗資，甲申報其價值為150萬元）與現(xiàn)金100萬元。

2013年2月，在馬瑋知情的情況下，甲偽造丙、丁的簽名，將丙、丁的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓至乙的名下，并辦理了登記變更手續(xù)。乙隨后于2013年5月，在馬瑋、甲均無異議的情況下，將登記在其名下的全部股權(quán)作價300萬元，轉(zhuǎn)讓給不知情的吳耕，也辦理了登記變更等手續(xù)。

現(xiàn)查明：第一，興平公司所出資的廠房，其所有權(quán)原屬于馬瑋父親；2011年5月，馬瑋在其父去世后，以偽造遺囑的方式取得所有權(quán)，并于同年8月，以該廠房投資設(shè)立興平公司，馬瑋占股80%.而馬父遺產(chǎn)的真正繼承人，是馬瑋的弟弟馬祎.第二，甲的100萬元現(xiàn)金出資，系由其朋友滿鉞代墊，且在2012年6月10日，甲將該100萬元自公司賬戶轉(zhuǎn)到自己賬戶，隨即按約還給滿鉞。第三，甲出資的設(shè)備，在2012年6月初，時值130萬元；在2013年1月，時值80萬元。

問題：

1.甲以設(shè)立中公司的名義與戊簽訂的房屋租賃合同，其效力如何？為什么？

2.在2013年1月，丙、丁能否主張甲設(shè)備出資的實際出資額僅為80萬元，進而要求甲承擔相應(yīng)的補足出資責任？為什么？

3.在甲不能補足其100萬元現(xiàn)金出資時，滿鉞是否要承擔相應(yīng)的責任？為什么？

4.馬祎能否要求大昌公司返還廠房？為什么？

5.乙能否取得丙、丁的股權(quán)？為什么？

6.吳耕能否取得乙轉(zhuǎn)讓的全部股權(quán)？為什么？

參考答案：

1.有效，設(shè)立中的公司可以實施法律行為。

2.不可以。確定甲是否已履行出資義務(wù)，應(yīng)以設(shè)備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準，故應(yīng)以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔相應(yīng)的補足出資責任的標準，對此可以參照《公司法解釋（三）》第9條、第16條。

3.滿鉞應(yīng)承擔相應(yīng)的連帶責任，依據(jù)為《公司法解釋（三）》第15條。

4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設(shè)立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設(shè)立負責人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應(yīng)歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。

5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。

6.可以。乙自己原持有的股權(quán)，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司登記中，因此參照《公司法解釋（三）》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權(quán)的善意取得。