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寧波
犯罪未遂—司考真題答案解析（2015-2-5）
A.以販賣為目的，在網(wǎng)上訂購毒品，付款后尚未取得毒品即被查獲
B.國家工作人員非法收受他人給予的現(xiàn)金支票后，未到銀行提取現(xiàn)金即被查獲
C.為謀取不正當利益，將價值5萬元的財物送給國家工作人員，但第二天被退回
D.發(fā)送詐騙短信，受騙人上當后匯出5萬元，但因誤操作匯到無關(guān)第三人的賬戶
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。刑法通說認為，販賣毒品罪是行為犯。行為犯，是指以法定犯罪行為的完成作為既遂標志的犯罪。因此，在毒品進入交易環(huán)節(jié)時，行為人的行為對國家對毒品的管理秩序已經(jīng)造成實質(zhì)性的侵害，公眾健康的危害或者威脅已達到現(xiàn)實的危險狀態(tài)，販賣毒品的行為達到了法律規(guī)定的既遂這種對行為犯法益侵害結(jié)果的要求，無論其是否完成交易，均應(yīng)以既遂論處。
選項B錯誤。受賄罪的法益是職務(wù)行為的不可收買性，國家工作人員非法收受他人給予的現(xiàn)金支票時，職務(wù)行為的不可收買性已經(jīng)被破壞。因此，國家工作人員非法收受他人的財物，取得并控制該財物的，即成立受賄罪既遂，并未實際取現(xiàn)的，不影響犯罪既遂的成立。
選項C錯誤。行賄罪的既遂是送出賄賂。在本案中，為謀取不正當利益，將價值5萬元的財物送給國家工作人員時，犯罪即已既遂。即行為人已完成受賄行為，受賄人事后退回財物的，不影響行賄犯罪的既遂。
選項D正確。行為人實施詐騙行為，但因意外原因未能獲得詐騙所得，應(yīng)認定為犯罪未遂。
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