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論我國區(qū)際仲裁裁決承認(rèn)與執(zhí)行的模式選擇(上)

來源: 律霸小編整理 · 2022-04-21 · 242人看過

摘要:中國將長期保持“一國兩制、三制、四法域”的區(qū)際法律結(jié)構(gòu),這對四法域之間仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行構(gòu)成了巨大障礙。雙邊協(xié)議模式、獨(dú)立立法模式、區(qū)際聯(lián)合商事仲裁模式和區(qū)際條約模式是中國四個司法管轄區(qū)相互承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的四種可選模式。大陸與香港、澳門達(dá)成了雙邊協(xié)議,但香港與澳門、內(nèi)地、香港、澳門和《臺灣〕< A/>之間仍然采用獨(dú)立立法,人為地增加了承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的難度。更好但更耐心的模式選擇是區(qū)域間聯(lián)合商事仲裁或區(qū)域間條約模式。關(guān)鍵詞:區(qū)域間仲裁;仲裁裁決;承認(rèn)和執(zhí)行;“一國兩制”偉大構(gòu)想的提出和實踐,為中國區(qū)際司法協(xié)助創(chuàng)造了可能性和環(huán)境。中國大陸、《香港》、《澳門》和《臺灣》構(gòu)成了復(fù)雜的區(qū)際司法協(xié)助的主體。就仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行而言,大陸、香港和澳門之間相互承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決的安排是一致的,但在其他司法管轄區(qū)卻沒有統(tǒng)一的統(tǒng)一規(guī)范。根據(jù)域外經(jīng)驗,可以認(rèn)為,承認(rèn)和執(zhí)行區(qū)域間仲裁裁決的模式有四種選擇,即雙邊協(xié)議模式;每個司法管轄區(qū)的獨(dú)立立法模式;區(qū)域間聯(lián)合商事仲裁模式和《紐約公約》模式。前兩種模式是承認(rèn)和執(zhí)行區(qū)域間仲裁裁決的常見模式,區(qū)域間聯(lián)合商事仲裁模式是近年來學(xué)者們提出的一種嘗試性模式,而《紐約公約》模式標(biāo)志著一種相對成熟的協(xié)助水平和途徑。對上述模式的探討對我國區(qū)際仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行具有重要意義。1、 雙邊協(xié)議模式雙邊協(xié)議模式是指中國四個管轄區(qū)中的兩個管轄區(qū)通過協(xié)商就承認(rèn)和執(zhí)行區(qū)域間仲裁裁決達(dá)成的安排或協(xié)議。這種模式的出現(xiàn)引發(fā)了贊揚(yáng)和批評之間的爭論。有學(xué)者認(rèn)為,這種做法違反了平等地位原則,即雙邊協(xié)議的方式實際上將國家中央機(jī)關(guān)與屬于國家地方行政區(qū)的特別行政區(qū)終審法院置于平等地位。中央機(jī)關(guān)實質(zhì)上是中央人民政府的職能部門,不代表任何地方行政區(qū)域。因此,內(nèi)地與其他三個司法管轄區(qū)之間的此類協(xié)議是不合適的。筆者認(rèn)為,雙邊協(xié)議模式有其自身的優(yōu)缺點(diǎn),需要揚(yáng)棄它,以促進(jìn)我國區(qū)際仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行。(1) 雙邊協(xié)議的合理性模式一雙邊協(xié)議是務(wù)實的。中國的區(qū)域間法律沖突非常復(fù)雜。這四個司法管轄區(qū)不僅在法律體系的所有權(quán)上存在巨大差異,而且還處于意識形態(tài)沖突和緊張關(guān)系之間。特別是大陸與臺灣之間的政治對立加劇了地區(qū)間法律沖突的尖銳性和互助的難度。在這種情況下,仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行只能通過對話而不是對抗來實現(xiàn)。雙邊協(xié)議是以對話的形式相互聯(lián)系的結(jié)果,也為進(jìn)一步的后續(xù)合作奠定了基礎(chǔ)。當(dāng)前,隨著兩岸關(guān)系的恢復(fù),特別是兩岸人民之間的經(jīng)濟(jì)交流日益頻繁,通過雙邊協(xié)議的方式承認(rèn)和執(zhí)行民間仲裁裁決是務(wù)實的。與兩岸的司法判決相比,民商事仲裁裁決具有獲得優(yōu)先協(xié)助的可能性,這不僅是因為仲裁裁決的政治色彩較弱,還因為柯東先生對當(dāng)代社會發(fā)展的主張,“現(xiàn)實主義”風(fēng)格,即私法問題和公法問題、法律問題和政治問題應(yīng)該分開處理。雙邊協(xié)議符合中國區(qū)際法律沖突的階段性特點(diǎn)。中國四個司法管轄區(qū)之間的法律沖突有不同程度的困難。一般來說,內(nèi)地與香港之間的法律沖突最為緩和,相互承認(rèn)和執(zhí)行對方仲裁裁決的活動最為頻繁和有效。有學(xué)者指出,大陸仲裁裁決在香港的承認(rèn)和執(zhí)行數(shù)量逐年呈現(xiàn)出快速增長的特點(diǎn),其中1993個為14個,占當(dāng)年在香港承認(rèn)和執(zhí)行《涉外仲裁裁決》的58.3%以上;1994年度共有10起案件,占當(dāng)年香港涉外仲裁裁決承認(rèn)和執(zhí)行的58.8%;1995年,共有24起案件,占香港承認(rèn)和執(zhí)行涉外仲裁裁決的80%。1997年7月1日前,香港法院執(zhí)行了100多項內(nèi)地仲裁裁決。與內(nèi)地和澳門不同,澳門回歸前,沒有與內(nèi)地共同適用的條約和協(xié)議,內(nèi)地的仲裁裁決長期得不到承認(rèn)和執(zhí)行。盡管許多內(nèi)地裁決試圖在澳門法院得到承認(rèn)和執(zhí)行,但中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會作出的裁決直到1998年上半年后過渡期才在澳門法院得到執(zhí)行。特別是大陸和臺灣之間的仲裁裁決的相互承認(rèn)和執(zhí)行更為被動和被動。造成這種局面的原因,不僅在于兩國經(jīng)貿(mào)往來的密度和熱度,還在于意識形態(tài)障礙。因此,根據(jù)相互承認(rèn)和執(zhí)行對方仲裁裁決的難度從高到低的順序,可以認(rèn)為大陸和臺灣相互承認(rèn)和執(zhí)行仲裁裁決最為困難,其次是大陸和澳門,大陸和香港是最寬松的。不同困難的階段性決定了區(qū)域間仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行不能由統(tǒng)一的協(xié)議來處理,而只能由單獨(dú)的雙邊協(xié)議來處理

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