《建設(shè)工程合同預(yù)付款問題研究一、建設(shè)工程合同預(yù)付款的法律性質(zhì)》，使預(yù)付款行為由原來的禁止行為轉(zhuǎn)變?yōu)榉尚袨椤５诙?，施工方要認(rèn)真簽訂預(yù)付款合同。雖然預(yù)付款是合法的，但承包人仍需量力而行。不要只考慮眼前的利益。一旦與施工方商定預(yù)付款條件，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行，否則將被視為違約。預(yù)付款的合法化一方面給承包商帶來了商機，另一方面也帶來了風(fēng)險。合同費用不能將應(yīng)由施工方承擔(dān)的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給自己。

在《關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律問題的解釋》實施前，我遇到一個合同，工程內(nèi)容是墊資為村委會建村民集資住宅樓，我請有關(guān)方面仔細(xì)考慮，耐心細(xì)致地回答：雖然墊款在當(dāng)時是違法的，但有一個大趨勢，應(yīng)該一分為二才能承接工程，承包人愿意墊款，這無可厚非。然而，項目是不同的。預(yù)付款指無預(yù)付款和進(jìn)度款。因此，有必要考慮今后如何向村委會維權(quán)。因為是集資建房，合同法第286條規(guī)定的留置權(quán)不能行使，農(nóng)村的房子不能上市（特別是村外的），原因是公眾不能買賣，所以風(fēng)險很大，稍有不慎就會造成不良后果。集資房無需預(yù)付款即可運營。預(yù)付款的，可以要求村委會提供財產(chǎn)擔(dān)保、設(shè)定抵押等（土地使用權(quán)除外）。否則，像這樣的合同一旦簽訂，最終可能會賺錢，但這是僥幸，潛在的風(fēng)險太大。因此，在遇到項目利潤的誘惑時，建設(shè)單位不妨考慮最壞的情況及其風(fēng)險。想一想商場里流行的一句話，那就是“如果你什么都做，你就不做不花錢的生意”，謹(jǐn)慎行事。為降低和化解預(yù)付款風(fēng)險，施工單位應(yīng)主動加強工程擔(dān)保力度，提高擔(dān)保能力，并盡可能公平合理合法地體現(xiàn)在合同中。1設(shè)定抵押。抵押是《中華人民共和國擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保方式之一，可以以不動產(chǎn)為擔(dān)保對象。2007年3月16日第十屆全國人民代表大會第五次會議通過，2007年10月1日實施的《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）第一百八十條、第一百八十一條也作了相應(yīng)規(guī)定，擴(kuò)大了抵押權(quán)的范圍以現(xiàn)有或未來的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品和產(chǎn)品為擔(dān)保。同時，《物權(quán)法》第182條規(guī)定：“建筑物抵押的，建筑物占用的建設(shè)用地使用權(quán)同時抵押。建筑物上的土地抵押權(quán)應(yīng)當(dāng)一并使用。抵押人未按照前款規(guī)定將財產(chǎn)一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。”據(jù)此，承包人可以要求建設(shè)方（業(yè)主）對建設(shè)項目相應(yīng)的土地使用權(quán)設(shè)定抵押權(quán)，或者對現(xiàn)有和未來有價動產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)，作為預(yù)付款到期時拖欠預(yù)付款和工程款的還款擔(dān)保?！段餀?quán)法》第二百條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，土地上新建的建筑物不屬于抵押物。建設(shè)用地使用權(quán)抵押時，土地上新增的建筑物應(yīng)當(dāng)與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先獲得新增建筑物價款的補償?！备鶕?jù)這一規(guī)定，我們在處分抵押的建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，雖然新建建筑物不屬于抵押財產(chǎn)，但仍可以與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。我們可以作為普通債權(quán)人行使處置新建筑物所得收益的權(quán)利，但承包人可以對處置土地使用權(quán)所得收益享有優(yōu)先受償權(quán)。

2。擔(dān)保是擔(dān)保合同的一種特殊形式，是當(dāng)事人之間具有擔(dān)保性質(zhì)的信函。承包人可以要求發(fā)包人提供履約保函等，以支付工程價款和履行合同規(guī)定的其他義務(wù)。擔(dān)保是以債務(wù)人以外的第三人為擔(dān)保人的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)要求保證人履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任。承包人墊付資金的，可以與業(yè)主協(xié)商，提供擔(dān)保人，保證承包人墊付資金的安全返還。三。設(shè)定留置權(quán)?！逗贤ā返?86條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付工程價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，承包人可以與發(fā)包人協(xié)商折價，也可以申請人民法院拍賣該工程，降低建設(shè)工程價款，優(yōu)先支付該工程的折價或者拍賣價款。”

本條雖適用于拖欠工程款，即建設(shè)工程價款的優(yōu)先順序，但也適用于預(yù)付款。但應(yīng)當(dāng)注意的是，該項權(quán)利應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起六個月內(nèi)行使。

另外需要注意的是，如果用人單位是房地產(chǎn)公司，所建房屋已經(jīng)售出，消費者支付房價50%以上的，建筑企業(yè)不享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的批復(fù)》第二條：“消費者支付全部或者大部分商品房購房款后，承包人對商品房工程價款的優(yōu)先受償權(quán)不對抗買受人?！?。4預(yù)付款的范圍、計算標(biāo)準(zhǔn)和起征點。承包人需要墊付資金的，可以根據(jù)自身資金狀況和施工形象進(jìn)度或施工節(jié)點約定墊付資金的范圍，并在合同中明確反映。此外，《解釋》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對預(yù)付款利息有約定，承包人要求按約定返還預(yù)付款和利息的，應(yīng)予支持，除約定的計息標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行同期貸款利率的部分外，該條第三款還規(guī)定：“當(dāng)事人對預(yù)付利息沒有約定，承包人要求支付利息的，因此，承包人墊付資金時，可在合同中約定墊付資金的計息標(biāo)準(zhǔn)，以中國人民銀行同期同類貸款利率為準(zhǔn)。同時，還應(yīng)明確計息點。

如果承包人的預(yù)付款為民間借貸，且利息高于中國人民銀行同期同類貸款利率，可在簽訂合同時與發(fā)包人協(xié)商提高工程收費標(biāo)準(zhǔn)，以減少我方不必要的損失。

5。關(guān)于違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)細(xì)化。作為預(yù)付款方，我們在簽訂合同前應(yīng)采取預(yù)防措施，充分考慮對自己不利的因素。但是，如果我們違約，由于預(yù)付款跟不上后續(xù)資金，我們一般不應(yīng)承擔(dān)全部違約責(zé)任，而應(yīng)按比例分段承擔(dān)，否則對承包人不公平。

總之，作為一個施工單位，既要講究靈活、保質(zhì)保量、誠實守信，又要認(rèn)真簽訂預(yù)付款合同，注意化解預(yù)付款風(fēng)險，認(rèn)真把握時機，量力而行，決不能盲目草率。

以上知識是小編對施工合同預(yù)付款存在問題的解讀和總結(jié)。如果讀者需要法律幫助，歡迎閱讀律師網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。你知道嗎