非上市公司股權轉讓操作中應注意哪些問題

在查處的許多非法證券活動中，非法出售的證券來自非上市股份公司。在一些地區(qū)，非上市股份公司或其股東利用設立股份公司的機會，自行或者以政府核準、股權托管等名義委托非法中介機構向不特定的社會對象出售、轉讓股份，使許多投資者上當受騙

違法證券活動的規(guī)律與A股市場密切相關。當資本市場火爆時，非法證券活動也會增多。因此，必須建立長效機制，保持“打早、打小、打公開”的高壓打擊態(tài)勢。但“堵邪路”只能是暫時的解決辦法，而“開正路”是根本的解決辦法，非上市公司股權無法流動的現(xiàn)狀通過各種非法形式“逼迫”非上市公司股東退市，非上市股份公司監(jiān)管缺位的局面使得非法證券活動愈演愈烈第二，非上市股份公司與有限責任公司相比存在兩個悖論，股份公司的優(yōu)勢在于實現(xiàn)商業(yè)化，產權證券化和市場化，從而打破了資本的固化狀態(tài)，為企業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了融資機制和優(yōu)化結構。但現(xiàn)實情況是，非上市股份公司的股權流動性比有限責任公司差，持有非上市股份公司股權的股東甚至沒有合法的退出渠道，這已成為非上市股份公司面臨的最大悖論，《公司法》對股份有限公司的發(fā)行和轉讓明確規(guī)定：“股東應當在依法設立的證券交易所或者國務院規(guī)定的其他方式轉讓其股份”

“實際上，滬深證券交易所只能買賣上市公司股票，除兩大證券交易所外，國務院沒有明確規(guī)定其他轉讓方式。因此，如果嚴格按照法律規(guī)定，只要非上市股份公司的股權轉讓被認為是違法的，“這顯然很不合理”，一位法律界人士告訴記者，除了轉讓，質押也是資產流動的可行方式，但非上市公司股權質押也存在一定的困難，在目前的司法實踐中，非上市公司股權質押的有效依據(jù)是公司股東名冊的記載。然而，股東名冊是公司的內部文件，其內容的公開性和公信力較弱，使得大多數(shù)金融機構不愿接受非上市公司的股權質押，2007年頒布的《物權法》新規(guī)定《物權法》第226條規(guī)定：“證券登記結算機構登記的基金份額或者股權出質的，證券登記結算機構辦理出質登記時，質權成立；以其他股份出質的，由工商行政管理機關辦理出質登記時設定質權p>

“該條明確規(guī)定，工商行政管理部門是非上市公司股權質押的登記機關，并以登記為有效要件。由于工商行政管理部門是國家機關，在工商行政管理部門登記的股權質押的公示效果和公信力遠高于在企業(yè)股東名冊登記的股權質押。同時，由于工商行政管理部門也是股權變更的登記機關，質押和變更在同一登記機關辦理，這使得債權銀行實現(xiàn)質押更加方便，減少了可能遇到的阻力?！睋?jù)上述法律界人士介紹，但對于非上市公司而言，其可操作性仍存疑問首先，根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，我國現(xiàn)有的股份有限公司可分為三類：上市公司、非上市公眾公司和非上市公司?！段餀喾ā返囊?guī)定沒有明確證券登記結算機構和工商行政管理部門在非上市公眾公司和非上市公眾公司股權登記中的責任，工商部門通過公司章程備案可以掌握發(fā)起人所持股份的初始轉讓情況，但工商部門很難掌握轉讓股份的轉讓情況。而且，由于其他股東及其所持股份未在公司登記，工商部門很難掌握股東及其所持股份的變動情況。因此，工商部門作為非上市公司股權質押登記機關可能存在巨大風險

伴隨著這種需求，各種所謂的產權交易所和產權托管中心相繼出現(xiàn)。許多產權交易中心和產權托管中心都是地方政府或一些部委批準的。因此，不少投資者認為這些都是“合法”機構，而一些非法證券活動利用了投資者的這種心理，目前一些地區(qū)的產權交易中心和托管中心已經成為非法證券活動的幫兇。一些地方托管中心為非法股權轉讓辦理更名、過戶手續(xù)，這使得大量非上市股份公司的股票以“股權托管證”的形式流入市場，被不法分子利用，盡管產權交易和托管中心存在諸多問題，許多地方政府仍在大力發(fā)展這類地方機構?！坝绕渲档米⒁獾氖?，至少有十幾個經濟發(fā)達的省份正在整合其產權機構，以形成區(qū)域乃至全國性的反市場既成事實。”，中國證監(jiān)會對全國性股份有限公司進行了全面調查，事實上，根據(jù)北京大學中國經濟研究中心1997年發(fā)布的政策研究公報估計，早在1998年，區(qū)域性股票交易市場就曾經繁榮過，中國有十幾個“市場”，分布在沈陽、鞍山、大連、天津、淄博、青島、濟南、武漢、無錫、杭州、義烏、鄭州、樂山、南寧、宜昌、珠海等城市。在這些市場“上市”的企業(yè)有300多家，主要是國有“中小企業(yè)”和鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)中的“大企業(yè)”。這些市場的“會員”約有300人，股東約500萬人

在競相設立柜臺市場中，天津的知名度最高。在2007年5月召開的天津市金融工作會議上，天津市發(fā)改委主任表示：“天津市正積極爭取國家有關部門的支持，建立全國性的柜臺交易市場，形成統(tǒng)一監(jiān)管的非上市公眾公司股票報價和轉讓制度，完善我國股票市場的結構布局和區(qū)域布局p> “無論在哪里設立柜臺市場，都要堅持一個原則，即只設立全國統(tǒng)一的市場，不能重蹈覆轍?！笔袌鋈耸康慕ㄗh“在現(xiàn)實中，不允許非上市公司股權轉讓，這也不符合《公司法》的精神。因此，監(jiān)管部門不能在監(jiān)管過程中嚴格執(zhí)行法律，而要區(qū)別對待合理需求和非法證券活動，以法律法規(guī)的形式明確什么是合理需求，什么是違法行為，只能是權宜之計，在滿足非上市股份公司股權流動正常需求的同時，對非上市股份公司股權流動實行統(tǒng)一管理，是打擊非法證券活動的根本出路