當(dāng)你用美妙的音樂作為設(shè)計(jì)的背景音樂時，你也許不會想到，這種行為有可能會構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)。發(fā)生著作權(quán)侵權(quán)案件，該怎樣處理呢？在處理著作權(quán)侵權(quán)案件時需要注意什么呢？

根據(jù)著作權(quán)保護(hù)的特點(diǎn)，著作權(quán)侵權(quán)行為的認(rèn)定可分為以下幾步：

1.對原告作品的分析

按照我國法律的規(guī)定，著作權(quán)的產(chǎn)生采取自動保護(hù)原則，即作品一經(jīng)創(chuàng)作完成，著作權(quán)即告產(chǎn)生。因此，與專利、商標(biāo)等其他類型的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認(rèn)定不同，著作權(quán)侵權(quán)認(rèn)定還涉及到權(quán)利的有效性問題。一部擁有有效著作權(quán)的作品必須同時具備下述條件：屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品范圍;具備獨(dú)創(chuàng)性;能以某種有形形式復(fù)制。只要有任何一個條件不具備，原告作品就不受著作權(quán)法保護(hù)。這樣，被告當(dāng)然未侵權(quán)。如果原告作品同時符合上述條件，則該作品享受著作權(quán)法保護(hù)。

2.對被控侵權(quán)作品及被告使用方式的分析

對被控侵權(quán)作品的分析，可適用以下兩個標(biāo)準(zhǔn)：一是“接觸”，即接觸前一作品的機(jī)會;二是“實(shí)質(zhì)相似”，即應(yīng)受著作權(quán)保護(hù)部分實(shí)質(zhì)相似。其中，后者是認(rèn)定的重點(diǎn)。在認(rèn)定原、被告的作品是否“實(shí)質(zhì)相似”時，應(yīng)將原告作品中受著作權(quán)保護(hù)的部分與被告作品的相應(yīng)部分進(jìn)行對比，判定兩者是否實(shí)質(zhì)相似。

在我國司法實(shí)踐中，人民法院在認(rèn)定原、被告作品之間是否存在實(shí)質(zhì)性相似方面也有過成功的案例。例如，北京市西城區(qū)人民法院在《末代皇帝的后半生》一書侵權(quán)糾紛案中，通過肯定被告作品的獨(dú)創(chuàng)性，即否定被告作品與原告作品間的實(shí)質(zhì)性相似，從而判定被告未侵權(quán)。如果被告的行為屬于使用作品的行為，那么，就需要對被告的使用方式進(jìn)行分析。有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法律對“使用方式”規(guī)定了不同的含義。如在專利法中指的是“實(shí)施”，即將某項(xiàng)專利運(yùn)用于產(chǎn)業(yè)，按說明制造出相同的產(chǎn)品或者使用相同的方法;與之相對立，在著作權(quán)法中指的是“復(fù)制”，即以印刷、復(fù)印等方式將作品制成一份或者多份。當(dāng)某一客體(如實(shí)用藝術(shù)品或外觀設(shè)計(jì)作品)受到專利法與著作權(quán)法的不同角度的保護(hù)時，尤其應(yīng)注意區(qū)分“實(shí)施”與“復(fù)制”這兩種不同的使用方式，不同的使用方式構(gòu)成不同類型的侵權(quán)行為。

對于“復(fù)制”這種最普遍的使用作品的方式，根據(jù)我國著作權(quán)法第五十二條第二款的規(guī)定，按照工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明進(jìn)行施工、生產(chǎn)工業(yè)品，不屬于著作權(quán)法所指的“復(fù)制”。由此可知，在我國，將平面作品以立體形式再現(xiàn)不構(gòu)成對平面作品的侵權(quán)。

著作權(quán)侵權(quán)行為應(yīng)采用過錯原則

(一)過錯原則的定義

過錯原則包含一般過錯原則和過錯推定原則。

一般過錯原則是指當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則。民法通則第106條第2款規(guī)定:公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)一般過錯原則的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任。其目的在于引導(dǎo)人們行為的合理性。在一般過錯原則下，侵權(quán)行為實(shí)行誰主張誰舉證的原則。受害人有義務(wù)舉出相應(yīng)證據(jù)表明加害入主觀上有過錯，以保障其主張得到支持。

過錯推定原則，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。民法通則第126條規(guī)定:建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。過錯推定原則仍以侵害人存在主觀過錯作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，它不是一項(xiàng)獨(dú)立的歸責(zé)原則，只是過錯原則的一種特殊形式。其特殊之處在于過錯原則一般實(shí)行“誰主張誰舉證”的原則，但在過錯推定責(zé)任的情況下，對過錯問題的認(rèn)定則實(shí)行舉證責(zé)任倒置原則。受害人只需證明加害人實(shí)施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯情況進(jìn)行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。加害人為了免除其責(zé)任，應(yīng)由其自己證明主觀上無過錯。

(二)著作權(quán)侵權(quán)領(lǐng)域適用過錯歸責(zé)原則的可行性

1、著作權(quán)的固有屬性，決定其應(yīng)適用過錯歸責(zé)原則

如上文所述，著作權(quán)的保護(hù)客體兼具公共產(chǎn)品和私人產(chǎn)品的雙重屬性，它不僅關(guān)系到著作權(quán)人的個人利益，也關(guān)系到一般公眾及社會整體利益。著作權(quán)法在保護(hù)著作權(quán)人合法壟斷權(quán)的同時，極其注重并積極尋求著作權(quán)人的私人利益與社會公共利益之間的平衡，這構(gòu)成了著作權(quán)法的基本立法目的。為了實(shí)現(xiàn)該立法目的，在具構(gòu)建著作權(quán)侵權(quán)制裁體系時，應(yīng)充分考慮到著作權(quán)合法壟斷權(quán)與一般公眾及社會整體利益的平衡，無過錯責(zé)任原則傾斜保護(hù)受害方的歸責(zé)理念，注定無法完成權(quán)益平衡的使命，而過錯責(zé)任原則通過舉證責(zé)任分擔(dān)、侵權(quán)過錯認(rèn)定等方式，充分平衡了侵權(quán)人利益與著作權(quán)人利益的利益，有利于實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法的立法目的。

2、適用過錯責(zé)任原則符合國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)

Trips協(xié)議作為WTO的重要法律文件之一，也是國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要標(biāo)準(zhǔn)。該協(xié)議第45條涉及到了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償的歸責(zé)原則與法律救濟(jì)問題，其中第1款明確規(guī)定了過錯責(zé)任原則：“司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)者向權(quán)利人支付適當(dāng)?shù)膿p害賠償費(fèi)，以補(bǔ)償由于侵害知識產(chǎn)權(quán)而給權(quán)利人造成的損害，其條件是侵權(quán)者知道或者應(yīng)當(dāng)知道他從事了侵權(quán)活動”。該歸責(zé)原則作為一般性原則，為成員國普遍接受和適用。(雖然有部分學(xué)者指出該條約第45條第2款承認(rèn)了無過錯責(zé)任原則：“司法部門應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)者向權(quán)利人支付費(fèi)用，其中可以包括合理的律師費(fèi)。在適當(dāng)?shù)那闆r下，即使侵權(quán)者不知道或者沒有正當(dāng)理由知道他從事了侵權(quán)活動，成員也可以授權(quán)司法部門，責(zé)令其返還所得利潤或支付預(yù)先確定的損害賠償費(fèi)?！辈?jù)此提出知識產(chǎn)權(quán)歸責(zé)原則應(yīng)適用無過錯責(zé)任原則的主張，然而該主張有失片面。首先，從文義表述上來看第2款的適用范圍是受到嚴(yán)格限制的，其次作為選擇性適用條款，它對成員國不具備約束力，由此其不能作為確立侵權(quán)歸責(zé)的依據(jù)。)

就我國來說，我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)不是一個單獨(dú)的體系，它需要與國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r和基本國情相適應(yīng)。我國作為一個發(fā)展中國家，在知識產(chǎn)權(quán)利益分配中與發(fā)達(dá)國家相比不是處于優(yōu)勢而是處于劣勢，采取無過錯責(zé)任原則無疑會“贏得”發(fā)達(dá)國家的“喝彩”，但這種對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)采取嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)的做法，將會妨礙我國知識的運(yùn)用和傳播。為此在我國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)歸責(zé)上實(shí)行過錯責(zé)任原則不違反Trips協(xié)議的規(guī)定的情況下，在著作權(quán)歸責(zé)制度中采用過錯責(zé)任歸責(zé)原則是適當(dāng)?shù)摹?/p>

損害賠償問題

根據(jù)《著作權(quán)法》第48條的規(guī)定，侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償;實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。根據(jù)民法和知識產(chǎn)權(quán)法律的規(guī)定和司法實(shí)踐的需要，應(yīng)當(dāng)確立以下四個原則：全部賠償原則;法定標(biāo)準(zhǔn)賠償原則;法官斟酌裁量賠償原則;對精神損害賠償適當(dāng)限制原則。筆者認(rèn)為，全部賠償?shù)膿p失計(jì)算問題，法官根據(jù)案件具體情況正確適用法定賠償標(biāo)準(zhǔn)以及精神損害賠償全部賠償原則是指知識產(chǎn)權(quán)損害賠償責(zé)任的范圍,應(yīng)當(dāng)以加害人侵權(quán)行為所造成損害的財(cái)產(chǎn)損失范圍為標(biāo)準(zhǔn),承擔(dān)全部責(zé)任.也就是說侵權(quán)行為所造成的損失應(yīng)當(dāng)全部賠償,賠償應(yīng)以侵權(quán)行為所造成的損失為限。全部賠償原則是現(xiàn)代民法的最基本的賠償原則，是各國侵權(quán)行為立法和司法實(shí)踐的通例。