一、論離婚損害賠償的構(gòu)成要件

1.侵權(quán)行為

由于婚姻法第四十六條采用了列舉的立法技術(shù)，因此，侵權(quán)行為這一構(gòu)成要件僅包括：重婚;有配偶與他他人同居的;實(shí)施家庭暴力的;虐待、遺棄家庭成員四種情形。其他情形，如賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改導(dǎo)致離婚的，并不能產(chǎn)生離婚損害賠償，這就使得我國離婚損害賠償?shù)姆秶^于狹窄。

2.過錯(cuò)

離婚出于上述侵權(quán)行為一方的過錯(cuò)，有過錯(cuò)的一方是賠償義務(wù)人，無過錯(cuò)一方為賠償請(qǐng)求權(quán)人，是否行使這種權(quán)利，由本人自行決定。對(duì)于“無過錯(cuò)”一語，不應(yīng)做機(jī)械的、絕對(duì)的理解、另一方在或長或短的婚姻中，可能也有某種過錯(cuò)，只要不是導(dǎo)致離婚的主要原因，仍可視為無過錯(cuò)方，可以解釋為:不存在婚姻法第四十六條規(guī)定的四種情形之一的一方，非指沒有任何過錯(cuò)。

3.損害事實(shí)與因果關(guān)系

無過錯(cuò)方因離婚而蒙受損害，包括財(cái)產(chǎn)上的損害和精神上的損害。首先，在我國，精神損害賠償已經(jīng)有了法律依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定，對(duì)違反社會(huì)公共利益、社會(huì)公德、侵害他人隱私或者他人人格利益，受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理，該解釋還對(duì)精神損害的賠償數(shù)額的確定做了原則規(guī)定。其次，“損害”僅指由于婚姻法第四十六條所列舉的四種情形導(dǎo)致的財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。對(duì)于其他行為，如吸毒、賭博等引起的損害并不是離婚損害賠償上的“損害”。同時(shí)，這種損害僅指直接損失財(cái)產(chǎn)，如果一方用自己的全部收入和家庭財(cái)產(chǎn)供另一方出國深造或攻讀研究生，另一方獲得知識(shí)或技能后與之離婚，由于離婚而導(dǎo)致的一方預(yù)期利益的損失，就不能通過我國的離婚損害賠償制度獲得救濟(jì)。所以說，在損害的范圍上，我國婚姻法規(guī)定得極為狹窄。西方國家則不然，如瑞士民法典的損害包括由于離婚所引起的所有財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)的損害，有過錯(cuò)和損害賠償是因果關(guān)系，有過錯(cuò)才賠償，無過錯(cuò)不賠償，有過錯(cuò)并導(dǎo)致離婚才賠償，只有過錯(cuò)，但未導(dǎo)致離婚不賠償。

4.離婚

如果不具備該條件，例如具有婚姻法第四十六條規(guī)定的四種情形之一，但人民法院判不準(zhǔn)離婚的案件，對(duì)于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請(qǐng)求不予支持。這也是主訴訟與附帶訴訟的關(guān)系，有如判決不準(zhǔn)離婚，就不發(fā)生分割夫妻財(cái)產(chǎn)和子女歸誰直接撫養(yǎng)一樣，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效的婚姻，如婚前隱瞞患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈而導(dǎo)致的離婚，并無適用離婚損害賠償之余地。同樣，對(duì)于可撤銷婚姻被撤銷后也不適用該制度。當(dāng)然，由于我國的離婚損害賠償制度實(shí)質(zhì)是夫妻之間侵權(quán)損害賠償訴權(quán)限制的解除，因此可以說，離婚只是構(gòu)成離婚損害的程序意義上的要件，而非實(shí)體意義上的要件。

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