專利這個詞，我們都應該聽說過，但實際的接觸應該都不多。之所以申請專利就是為了保護這項技術(shù)或配方，專屬于這個權(quán)利人，防止被侵害。這是說的專利技術(shù)，那么非專利技術(shù)又和它不同。今天小編就帶大家了解一下公司法非專利技術(shù)出資有什么要求？

公司法非專利技術(shù)出資有什么要求？

一、非專利技術(shù)出資的界定

(一)非專利技術(shù)的界定

非專利技術(shù)這一概念在實踐中被廣泛使用, 我國《公司法》在第三次修改建議中采用“非專利技術(shù)”的概念, 在2005 年第三次修改中刪除了這一用法。非專利技術(shù)是一個非嚴格意義上的法律術(shù)語, 它是對專利形式以外所有技術(shù)的一種概括。非專利技術(shù)與技術(shù)成果、知識產(chǎn)權(quán)之間的概念有所重疊和交叉，容易產(chǎn)生混淆。“非專利技術(shù)”是一種財產(chǎn)，是出資人能夠享有所有權(quán)的一類財產(chǎn)，是可以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)。因此，“非專利技術(shù)”不是公知技術(shù)(公知技術(shù)不是任何人的財產(chǎn))，可以作為股東的出資。

與“非專利技術(shù)”相似的一個概念是“專有技術(shù)”，至于專有技術(shù)，是指享有專有權(quán)的技術(shù)，應該是更大的概念。依據(jù)專利技術(shù)與技術(shù)秘密都可能產(chǎn)生專有權(quán)，嚴格意義上，非專利技術(shù)與專有技術(shù)不是等同的概念，應從理論上加以區(qū)分。但在工商登記實踐中，區(qū)分非專利技術(shù)與專有技術(shù)的意義不大。因此，本文從實踐出發(fā)，認為“非專利技術(shù)”是特定的法律概念，有其特定的法律含義，可以作為所有權(quán)的客體，是與“專有技術(shù)”、“技術(shù)秘密”等值的概念，不是專利技術(shù)的對稱，已經(jīng)公開的技術(shù)不屬于非專利技術(shù)。非專利技術(shù)是指未申請專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)秘密以及正在申請專利的技術(shù)成果，其屬于技術(shù)成果的一部分?！胺菍＠夹g(shù)”的實質(zhì)是“專有技術(shù)”，是“技術(shù)秘密”，因而具有財產(chǎn)的價值，可以作價出資。

(二)非專利技術(shù)出資的法律界定

1. 《公司法》對非專利技術(shù)出資的規(guī)定?！豆痉ā?7條對非專利技術(shù)出資作出了規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?！贝艘?guī)定是目前我國對公司注冊資本最根本要求。第二十八條規(guī)定：“……以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！?/p>

在我國《公司法》中規(guī)定的公司形態(tài)中，有限責任公司以其資合性與人合性的“特質(zhì)”在實踐中受到中小投資者的青睞，尤其在技術(shù)資本化的過程中發(fā)揮了極大的作用。另外，雖然有限責任公司中的非專利技術(shù)出資不像股份有限公司中的技術(shù)出資那樣涉及廣泛的公眾和債權(quán)人利益，但是有關(guān)出資中的基本問題和非專利技術(shù)出資人的基本權(quán)利義務都是相似的。此外，股份有限公司的發(fā)起人也可以非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)出資。

2. 外商投資企業(yè)法對非專利技術(shù)出資的規(guī)定?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定：“中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利”?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第22條規(guī)定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。”《外資企業(yè)法實施細則》第25條規(guī)定：“外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資?！迸c前述關(guān)于“非專利技術(shù)”出資的相關(guān)規(guī)定比較可以看出，“非專利技術(shù)”就是“專有技術(shù)”，公知技術(shù)不是法律意義上的“非專利技術(shù)”。

3. 國家工商總局對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。國家工商總局于2006年1月1日修改實施的新的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第八條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。股東或者發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，應當符合國家工商行政管理總局會同國務院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定?！?/p>

4.司法機關(guān)對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于正確處理科技糾紛案件的若干問題的意見》對非專利技術(shù)出資的從司法角度給予界定，《意見》第51條規(guī)定：“非專利技術(shù)成果應具備下列條件：

(1)包含技術(shù)知識、經(jīng)驗和信息的技術(shù)方案或技術(shù)訣竅;

(2)處于秘密狀態(tài)，即不能從公共渠道直接獲得

(3)有實用價值，即能使所有人獲得經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢;

(4)擁有者采取了適當保密措施，并且未曾在沒有約定保密義務的前提下將其提供給他人。

二、外商投資企業(yè)非專利技術(shù)出資登記存在的問題

(一)非專利技術(shù)概念模糊難以認定

如果股東以工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資，工商機關(guān)只需要審查出資人是否有相關(guān)證書即可，但是當股東以非專利技術(shù)作價出資時，由于它是一項技術(shù)秘密，而且是不需要申請專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)，工商機關(guān)就很難準確判斷作為非貨幣財產(chǎn)出資的技術(shù)是否為非專利技術(shù)。而且目前國內(nèi)對“非專利技術(shù)”概念的使用十分混亂，在同一語境下，立法同時使用了“非專利技術(shù)”和“專有技術(shù)”兩種表述，但相關(guān)立法都沒有對這二者的含義進行明確的解釋。立法的模糊與混亂使得人們對非專利技術(shù)的含義產(chǎn)生了許多分歧，更加大了判定某種非貨幣出資是否屬于非專利技術(shù)出資的難度。

(二)非專利技術(shù)出資到位難以確定

《公司法》第二十八條規(guī)定：“股東以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)?！狈菍＠夹g(shù)作價評估后，如何將其真實、完整地轉(zhuǎn)移至新設(shè)立的公司，工商機關(guān)往往難以確認。1998年，科學技術(shù)部、國家工商行政管理局曾共同頒布《〈關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定〉實施辦法》，該辦法的附件一對出資入股高新技術(shù)成果審查認定的申請材料提出了明確的要求，包括技術(shù)成果的基本情況、技術(shù)出資者對該技術(shù)的權(quán)利狀態(tài)、技術(shù)出資入股有關(guān)情況等。但是在2006年5月，該文件被廢止。此后，并無相關(guān)法律法規(guī)對技術(shù)出資認定作出明確的規(guī)定。由于沒有統(tǒng)一的標準，工商機關(guān)在實踐中往往難以把握，各地的操作方法也不一而足，這不僅使企業(yè)產(chǎn)生困惑，也給非專利技術(shù)出資的認定帶來困難，容易引發(fā)矛盾和糾紛，帶來履職風險。因此，有必要明確登記材料規(guī)范，確保登記工作有法可依。

(三)非專利技術(shù)出資風險難以規(guī)避

與專利技術(shù)不同，非專利技術(shù)沒有專門機關(guān)對其進行登記管理，不僅缺乏權(quán)威的權(quán)屬認證，而且其無形性使它可以為多人所占有使用，當發(fā)生出資競業(yè)時，往往會導致權(quán)屬糾紛，造成出資的權(quán)利瑕疵;另外，由于非專利技術(shù)自身的特性，它的生命周期和價值是不確定的，實踐中有可能導致非專利技術(shù)出資無法滿足資本三原則的要求，造成出資的技術(shù)瑕疵，損害公司和債權(quán)人的利益。因此，非專利技術(shù)出資有較高的法律風險，在出資實務中并不多見，這在很大程度上影響了高新技術(shù)成果轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實生產(chǎn)力的能力，不利于技術(shù)的資本化。我們應當從立法上對非專利技術(shù)出資進行系統(tǒng)有效的規(guī)定，規(guī)范出資行為，加強對非專利技術(shù)出資人的保護，減少糾紛。

(四)非專利技術(shù)出資材料缺乏規(guī)范

目前，《公司法》及相關(guān)法律、法規(guī)對于非專利技術(shù)在內(nèi)的非貨幣財產(chǎn)出資登記如何提交申請材料尚未作出詳細規(guī)定，導致工商機關(guān)在具體實踐中標準不一，省與省之間、市與市之間對于非專利技術(shù)出資應提交的材料作出不同規(guī)定，甚至同一市不同區(qū)縣之間都缺乏統(tǒng)一規(guī)范。這種局面不僅給申請人辦理登記注冊帶來諸多不便，對于防范登記注冊風險也非常不利。

三、規(guī)范外商投資企業(yè)非專利技術(shù)出資登記行為的建議

(一)準確認定非專利技術(shù)

前文提到，在我們工商機關(guān)的登記實踐中，不宜將非專利技術(shù)與專有技術(shù)嚴格區(qū)別開來，應將二者統(tǒng)一起來，這對于我們認定非專利技術(shù)有重要意義。在具體認定過程中，應把握非專利技術(shù)的三個特性。一是確定非專利技術(shù)的實用性。用于登記出資的非專利技術(shù)應當具有實用性，并且該項技術(shù)具有先進性、可評估性，技術(shù)落后和不具有實用價值的非專利技術(shù)不能用于出資;二是確定非專利技術(shù)的保密性。非專利技術(shù)作為技術(shù)秘密必須具有保密性，已經(jīng)公開的、廣為人知的技術(shù)不是技術(shù)秘密，非專利技術(shù)所有人必須采取適當措施對該項技術(shù)進行保密。三是確定非專利技術(shù)的權(quán)屬性。由于非專利技術(shù)不同于專利技術(shù)，沒有相關(guān)部門頒發(fā)的專利證書，因此應對出資人的非專利技術(shù)權(quán)屬進行確認，建議可從技術(shù)研發(fā)情況、技術(shù)資料、技術(shù)保密措施等方面加以審核。

(二)確保非專利技術(shù)出資到位

根據(jù)對相關(guān)法律規(guī)定的理解和實踐總結(jié)，確定非專利技術(shù)出資是否到位一般有以下幾個標準：

(1)是否經(jīng)過合理的評估作價;

(2)是否經(jīng)會計師事務所驗資確認;

(3)雙方是否達成協(xié)議且實際移交了相關(guān)文件;

(4)其他股東是否提出異議。非專利技術(shù)是一種無形資產(chǎn)，在將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至公司前，首先要對其進行估價;估價后，由會計師事務所進行驗資，確認該產(chǎn)權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移;同時，出資人應當與公司(或股東)簽訂協(xié)議或轉(zhuǎn)讓文件，明確各方權(quán)利義務，全體股東也要作出認可的意思表示，并在公司章程及相關(guān)決議中記載明確;之后，由指定代表人持相關(guān)材料依法辦理工商登記。

(三)防控非專利技術(shù)出資風險

從非專利技術(shù)出資人的主體資格來看，他應當是非專利技術(shù)的所有權(quán)人?！锻赓Y企業(yè)法實施細則》第二十七條規(guī)定：“外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應當為外國投資者所有”;《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第二條也規(guī)定：“凡是以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，出資者應當出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明”，專有技術(shù)的使用權(quán)人(收益權(quán)人)不能作為出資主體。在接受出資前，應審查該技術(shù)是否屬于職務成果，是否有第三人主張權(quán)利，是否存在訴訟或潛在訴訟;出資者在事前也要作出法律承諾，保證技術(shù)不含有權(quán)利瑕疵、股東出資合法并明確在出資后不以營利為目的繼續(xù)使用或許可其他任何人使用該專有技術(shù)。另外，就非專利技術(shù)這種價值不確定的出資標的而言，評估驗資顯得尤為重要和困難。因此，須完善其評估和驗資制度，要加強對估價驗資工作的監(jiān)督，工商部門在登記過程中要嚴格把關(guān)，以確認資本充實。

(四)規(guī)范非專利技術(shù)出資材料

針對目前非專利技術(shù)出資缺乏材料規(guī)范的現(xiàn)狀，建議上級工商機關(guān)按照《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、法規(guī)制定統(tǒng)一的提交申請材料規(guī)范，其中應包括但不限于提交非專利技術(shù)出資承諾書、非專利技術(shù)出資決議書、非專利技術(shù)全體所有人一致同意出資的文件、非專利技術(shù)出資協(xié)議及評估報告等申請材料。工商機關(guān)要嚴格審核此類登記的所有申請材料，對于表述不清、材料欠缺的，應要求申請人改正或補齊申請材料。

近年來，高新區(qū)(虎丘)工商局在總結(jié)非專利技術(shù)出資登記實踐的基礎(chǔ)上，制定了一套非專利技術(shù)出資提交申請材料規(guī)范，并提出了借助公證確立非專利技術(shù)權(quán)屬及出資到位原則，有效地減少了因非專利技術(shù)出資的認定困難而引發(fā)的矛盾和糾紛，也大大降低了工商部門登記的履職風險，明確以非專利技術(shù)出資的，除提交《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局規(guī)定的材料外，還應當提交其他相應材料，主要為：

(1)被投資公司全體股東(或最高權(quán)力機構(gòu))一致同意以非專利技術(shù)出資的決議(該決議主要用于確認擬出資金額和以非專利出資的這一方式)，公司章程中需明確非專利技術(shù)出資方式、出資額等情況;

(2)驗資報告，一般需要明確表述其出資方式和內(nèi)容，說明資產(chǎn)評估結(jié)果、評估機構(gòu)和評估報告號及確認評估結(jié)果、并明確評估價的多少作為出資金額，及非專利技術(shù)轉(zhuǎn)移到位的情況。

(3)非專利技術(shù)全體所有人一致同意出資的文件及非專利技術(shù)出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議(公司尚未成立的，由非專利技術(shù)所有人與全體股東簽定協(xié)議;公司已成立的，由非專利技術(shù)所有人與公司簽定協(xié)議)，出資協(xié)議中，一般需要反映以下內(nèi)容

①該非專利技術(shù)確為擬出資人(或公司)所擁有的，并且是唯一擁有的專有技術(shù)

②該技術(shù)已經(jīng)過專業(yè)機構(gòu)評估(中外合資也可協(xié)商作價或聘請第三者評定)確認后的金額，并全部投入公司。

③該專有技術(shù)成為目標公司的資產(chǎn)后，該專有技術(shù)的法律上所有權(quán)利均歸屬被投資公司所有。

(4)公證機關(guān)公證文件，主要公證非專利技術(shù)所有人的權(quán)屬及技術(shù)出資轉(zhuǎn)讓協(xié)議等情況，通過法定的第三方公證來確認非專利的權(quán)屬與出資到位的問題，對減少非專利出資的糾紛與矛盾有很大的幫助。

此外，關(guān)于擁有國外證書的專利技術(shù)，在登記過程中如何界定出資方式的問題我們也經(jīng)常碰到。日常登記中，我們分為3類情況：

(1)國外的專利證書已經(jīng)過外國的專利局做了相應權(quán)屬變更，并已登記到被投資的公司名下，且經(jīng)過國外公證機關(guān)公證與中國駐該國使領(lǐng)館認證的，該類情況則我們將其作為專利出資登記，無需再提交其他如出資協(xié)議、公證等材料;

(2)國外專利證書既未在國外專利產(chǎn)權(quán)局做變更權(quán)屬的登記，又沒有獲得中國專利局的登記或變更的，若所有人將其作為專有技術(shù)予以出資的并提供相應登記材料，則我們在所有人公證承諾自己所交付的專有技術(shù)無任何權(quán)利負擔，第三人不能對用于出資的技術(shù)提出權(quán)利請求的前提下允許以非專利技術(shù)出資方式予以登記。

(3)國外的專利已經(jīng)過我國知識產(chǎn)權(quán)局的認可，并重新核發(fā)了中國專利證書，則理應以專利出資的方式登記。

大家看完也應該有了一個大致的了解。我們都知道我國現(xiàn)在全面建設(shè)創(chuàng)新型國家，對人才的需求越來越大，同時也充分的保護人才的各項權(quán)利。當然就像我們上文提到的非專利技術(shù)的出資問題，在這方面我們也應該嚴格的遵守法律法規(guī)。

使用侵犯專利權(quán)的產(chǎn)品是否屬于侵權(quán)行為？

裝修使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是否構(gòu)成侵權(quán)

關(guān)于專利的推廣運用和專利實施的強制許可