跨國(guó)證券交易的興起是金融市場(chǎng)全球化的重要表現(xiàn)之一，證券的持有制度也因之從直接持有制轉(zhuǎn)變成為間接持有制，并對(duì)建立在傳統(tǒng)的物之所在地法基礎(chǔ)上的沖突規(guī)則提出了新挑戰(zhàn)。在證券間接持有制下，證券以定著的形式通過(guò)證券中間人在中央存托機(jī)構(gòu)所持有的賬戶(hù)上的電子簿記來(lái)實(shí)現(xiàn)證券的跨國(guó)交易?？紤]到國(guó)際證券交易對(duì)于法律確定性和可預(yù)見(jiàn)性的要求，新的沖突規(guī)則應(yīng)該以相關(guān)證券中間人所在地法為原則(PRIMA)，以克服證券市場(chǎng)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，為跨國(guó)證券交易奠定統(tǒng)一的沖突法框架。

傳統(tǒng)上，證券是以直接持有方式進(jìn)行持有、交易和交割的，我們稱(chēng)其為證券的直接持有制。

其特點(diǎn)在于證券的持有人與證券發(fā)行人具有直接的關(guān)系:投資者要么被登記到證券發(fā)行人的股東名冊(cè)上，要么事實(shí)上占有不記名證券的證書(shū)。[i]在這種傳統(tǒng)的證券直接持有制中，證券轉(zhuǎn)讓必須實(shí)際交付該證券的證明文書(shū)或是轉(zhuǎn)讓文書(shū)，這就使得交易本身費(fèi)時(shí)、費(fèi)力，且成本高昂。不僅如此，還可能存在著遺失、誤放、盜竊或偽造這些紙介證書(shū)的風(fēng)險(xiǎn)。正是由于這些弊端促使了證券間接持有制的應(yīng)運(yùn)而生。在證券間接持有制中，投資者與證券發(fā)行人之間的直接關(guān)系被割斷:投資者對(duì)于證券權(quán)利的利益記載于其證券中間人(intermediary)[ii]的賬簿上，后者之利益可能又記載于另一個(gè)證券中間人賬簿上，如此環(huán)環(huán)相連，直到最終的某證券中間人或者被登記為證券發(fā)行人的名冊(cè)上的登記所有人，或者直接持有證券證書(shū)或者其他代表該證券的所有權(quán)文書(shū)。因此，在這種證券間接持有制中，投資者與發(fā)行人之間存在著一層或多層的證券中間人，證券權(quán)利是以簿記的方式登記于不同層次的賬戶(hù)上。此種證券權(quán)利的轉(zhuǎn)讓常以非交付的簿記方式進(jìn)行，或者說(shuō)不涉及任何交付，擬制交付抑或?qū)嶋H交付均在所不問(wèn)。

然而，在大多數(shù)國(guó)家，無(wú)論是支配證券交易的實(shí)體法還是沖突法均不夠充分、完善，無(wú)法真正反映市場(chǎng)的現(xiàn)實(shí)。以沖突法方面的規(guī)則為例，確定直接持有制中的證券交易或證券質(zhì)押的可執(zhí)行性問(wèn)題，傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則是物之所在地法，[iii]依此規(guī)則，證券交易或轉(zhuǎn)讓的有效性是由證券所在地的法律來(lái)確定。[iv]但是對(duì)于跨國(guó)證券交易，物之所在地法又如何能夠適用于位于不同國(guó)家的多層證券中間人的間接持有制?抑或在此種情況下是否需要采取更為合適的其他連接因素以創(chuàng)設(shè)新的沖突規(guī)則?對(duì)此，法律的滯后性和相關(guān)具體規(guī)則的欠缺是顯而易見(jiàn)的。因此，本文從間接持有制下的跨國(guó)證券交易的特點(diǎn)入手，從國(guó)際私法的角度來(lái)分析傳統(tǒng)沖突規(guī)則的困境，同時(shí)結(jié)合2006年7月的海牙國(guó)際私法新公約[v]來(lái)探討制訂我國(guó)相關(guān)沖突規(guī)則的路徑。