真題復習是司考沖刺階段必不可少的一個環(huán)節(jié)，對其考點的掌握也是一個重要目標，因此，律霸網(wǎng)小編在這里將民法歷年真題分享給大家，以幫助各位考生對真題的考點銘記于心，在司法考試時更加得心應手。

51.根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？（）

A.有公共利益的需要，方可進行征收，實現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一

B.征收須依照法定權(quán)限和程序進行，保證程序公正

C.對失地農(nóng)民須全面補償，對失房市民可予拆遷補償，合理考慮不同訴求

D.明確保障住宅被征收人的居住條件，保護正當利益和民生

【答案】ABD

【考點】征收

【解析】選項A、B正確?！段餀?quán)法》第四十二條第一款規(guī)定，為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。

選項C錯誤，選項D正確。《物權(quán)法》第四十二條第三款規(guī)定，征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應當（而非可以）依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應當保障被征收人的居住條件。

52.下列哪些情形屬于無效合同？（）

A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙

B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元

C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元

D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同

【答案】BC

【考點】合同的效力

【解析】選項A錯誤。《合同法》第五十二條第（一）項規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效。本項中，甲醫(yī)院雖然以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，但其行為并沒有損害到國家利益。因此，該買賣合同不屬于無效合同。另外，《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。據(jù)此可知，甲醫(yī)院與乙簽訂的合同屬于可變更、可撤銷合同。

選項B正確。《合同法》第五十二條第（三）項規(guī)定，以合法形式掩蓋非法目的，合同無效。本項中，甲乙簽訂的房屋買賣合同，從形式上看是合法的，但其目的是為了避稅。屬于以合法形式掩蓋非法目的的情況，該合同無效。

選項C正確?！度祟愝o助生殖技術(shù)管理辦法》第三條規(guī)定，人類輔助生殖技術(shù)的應用應當在醫(yī)療機構(gòu)中進行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)。據(jù)此可以，“代孕”合同是違反相關(guān)法律法規(guī)的合同，屬于無效合同。

選項D錯誤。《合同法》第五十四條第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。本項中，乙的行為屬于乘人之危，該合同應屬于可變更、可撤銷合同，而非無效合同。

53.下列哪些情形屬于代理？（）

A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬

B.甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉

C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人

D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議

【答案】ABC

【考點】代理

【解析】代理有狹義、廣義之分。狹義代理僅指代理人以本人的名義進行的代理，即直接代理，也稱顯名代理；廣義的代理，還包括間接代埋，即代理人以自己名義實施民事法律行為，而后將該行為效果間接歸于本人的代理，也稱隱名代理。我國民法通則規(guī)定的是直接代理，但合同法在“委托合同”一章中，又規(guī)定了間接委托，間接承認了隱名代理。

選項A正確。乙以自己的名義為甲代購名牌飲具，構(gòu)成隱名代理。

選項B正確。乙以甲的名義為甲代購茶葉，構(gòu)成顯名代理。

選項C正確。甲接受法院的指定為乙提供辯護，實際上構(gòu)成訴訟代理。

選項D錯誤。甲的角色是介紹和媒介服務，構(gòu)成居間而非代理。

54.甲委托乙采購一批電腦，乙受丙誘騙高價采購了一批劣質(zhì)手機。丙一直以銷售劣質(zhì)手機為業(yè)，甲對此知情。關(guān)于手機買賣合同，下列哪些表述是正確的？（）

A.甲有權(quán)追認

B.甲有權(quán)撤銷

C.乙有權(quán)以甲的名義撤銷

D.丙有權(quán)撤銷

【答案】ABC

【考點】無權(quán)代理、合同欺詐

【解析】選項A正確。《合同法》第四十八條第一款規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。本案中，甲委托乙采購的是電腦，乙買的卻是手機，屬于超越代理權(quán)訂立合同的情況，該合同屬于效力待定的合同，甲享有追認權(quán)。

選項B正確，選項D錯誤?！逗贤ā返谖迨臈l第二款規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。本案中，乙因受丙的欺詐而與丙訂立手機買賣合同，因此，受損害方甲有權(quán)撤銷該合同，而欺詐方丙無權(quán)撤銷。

選項C正確。乙是甲的代理人，乙有權(quán)以甲的名義代甲行使撤銷權(quán)。

55.甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)

B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額

C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任

D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額

【答案】ABC

【考點】連帶共同抵押，連帶共同保證

選項A正確?！稉７ń忉尅返谄呤鍡l第二款規(guī)定，同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。本案中，丙、丁對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額和順序沒有約定，構(gòu)成連帶共同抵押。因此，乙銀行行使抵押權(quán)時無份額和先后順序的限制。

選項B正確?！稉７ń忉尅返谄呤鍡l第三款規(guī)定，抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。據(jù)此可知，丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額。

選項C正確?！稉７ń忉尅返谑艞l第一款規(guī)定，兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證。本案中，保證人戊、己與債權(quán)人沒有約定保證份額，應當認定為連帶共同保證。該法第二十條第一款規(guī)定，連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權(quán)人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。據(jù)此可知，乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任。

選項D錯誤。《擔保法解釋》第二十條第二款規(guī)定，連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。據(jù)此可知，戊承擔保證責任后應先向債務人進行追償，向債務人不能追償?shù)牟糠?，再向連帶共同保證人己追償。

56.甲將1套房屋出賣給乙，已經(jīng)移轉(zhuǎn)占有，沒有辦理房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記?，F(xiàn)甲死亡，該房屋由其子丙繼承。丙在繼承房屋后又將該房屋出賣給丁，并辦理了房屋所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。下列哪些表述是正確的？（）

A.乙雖然沒有取得房屋所有權(quán)，但是基于甲的意思取得占有，乙為有權(quán)占有

B.乙可以對甲的繼承人丙主張有權(quán)占有

C.在丁取得房屋所有權(quán)后，乙可以以占有有正當權(quán)利來源對丁主張有權(quán)占有

D.在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于其所有權(quán)請求乙返還房屋

【答案】ABCD

【考點】占有

【解析】選項A、B正確。有權(quán)占有是指基于法律上的原因，可對物進行的占有。乙是基于買賣合同而占有該房屋，因此乙的占有屬于有權(quán)占有，乙可以對甲的繼承人丙主張有權(quán)占有。

選項C正確。丙在繼承房屋后，又將房屋出賣給丁，且為丁辦理了所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，因此，丁取得房屋的所有權(quán)。但是乙對房屋的占有屬于有權(quán)占有，因此，乙可以以占有有正當來源對丁主張有權(quán)占有。

選項D正確。《物權(quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用。本案中，在丁取得房屋所有權(quán)后，丁可以基于所有權(quán)請求乙返還房屋。

57.甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？（）

A.請求甲行使對丙的返還請求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少

B.請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對丙的返還請求權(quán)

D.可以依據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還請求權(quán)

【答案】AB

【考點】抵押權(quán)保全請求權(quán)

【解析】選項A正確?！段餀?quán)法》第一百九十三條規(guī)定，抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務人提前清償債務。本案中，甲怠于行使對丙的返還請求權(quán)，致抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人乙銀行可以行使保全請求權(quán)，請求甲停止其不作為的行為，對丙行使返還請求權(quán)。

《物權(quán)法》第一百九十五條第一款規(guī)定，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。據(jù)此可知，乙銀行可以與甲簽訂合同，由乙銀行取得抵押房屋的所有權(quán)，將房屋價值高于債權(quán)額的部分，返還給甲。乙銀行取得房屋所有權(quán)后，就享有了對丙的返還請求權(quán)。

達成這個協(xié)議后，除了辦理房屋過戶登記外，還需要交付房屋。而交付的方式可以采用指示交付的方式完成。因此乙銀行可以請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，因此選項B正確。選項C錯誤?！逗贤ā返谄呤龡l第一款規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。據(jù)此可知，代位權(quán)行使的基礎(chǔ)是債權(quán)請求權(quán)，而“返還原物請求權(quán)”是物權(quán)請求權(quán)，不能代位行使。另外，本案中，甲對丙不享有到期債權(quán)，相反丙對甲享有到期債權(quán)，因此，從此種角度講，也不符合代位權(quán)的行使條件。

選項D錯誤。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，“返還原物請求權(quán)”行使的主體是物的所有權(quán)人及合法占有人。本案中，抵押權(quán)人乙銀行既不是抵押房屋的所有權(quán)人，也不是抵押房屋的合法占有人，因此，其無權(quán)直接依據(jù)抵押權(quán)來對丙行使返還請求權(quán)。

58.丙找甲借自行車，甲的自行車與乙的很相像，均放于樓下車棚。丙錯認乙車為甲車，遂把乙車騎走。甲告知丙騎錯車，丙未理睬。某日，丙騎車購物，將車放在商店樓下，因墻體倒塌將車砸壞。下列哪些表述是正確的？（）

A.丙錯認乙車為甲車而占有，屬于無權(quán)占有人

B.甲告知丙騎錯車前，丙修車的必要費用，乙應當償還

C.無論丙是否知道騎錯車，乙均有權(quán)對其行使占有返還請求權(quán)

D.對于乙車的毀損，丙應當承擔賠償責任

【答案】ABCD

【考點】占有

【解析】選項A正確。無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有。丙將乙的車錯認為甲車，屬于無權(quán)占有。

選項B正確?！段餀?quán)法》第二百四十三條規(guī)定，不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)支出的必要費用。本案中，甲在告知丙騎錯車前，丙屬于善意占有，善意占有人對于因維護占有物支出的必要費用，有權(quán)請求償還。

選項C正確。無權(quán)占有人在本權(quán)人請求返還原物時，有返還的義務。

選項D正確。在占有物毀損、滅失的時候，占有人對于返還請求人負有賠償責任。

59.甲公司對乙公司享有5萬元債權(quán)，乙公司對丙公司享有10萬元債權(quán)。如甲公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，則針對甲公司，丙公司的下列哪些主張具有法律依據(jù)？（）

A.有權(quán)主張乙公司對甲公司的抗辯

B.有權(quán)主張丙公司對乙公司的抗辯

C.有權(quán)主張代位權(quán)行使中對甲公司的抗辯

D.有權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告

【答案】ABC

【考點】代位權(quán)

【解析】選項A正確。《合同法解釋（一）》第十八條第二款規(guī)定，債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。據(jù)此可知，在甲公司對丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，若債務人乙公司對債權(quán)人甲公司享有抗辯，次債務人丙公司可對甲公司主張。

選項B正確。《合同法解釋（一）》第十八條第一款規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。據(jù)此可知，在甲公司對丙公司提起的代位權(quán)訴訟中，如次債務人丙公司對債務人乙公司享有抗辯，次債務人丙公司可對甲公司主張。

選項C正確。如果債權(quán)人甲公司提起的代位權(quán)訴訟具有程序上的瑕疵，則被告次債務人丙公司享有程序上的抗辯（如管轄權(quán)異議等），亦可對債權(quán)人甲公司主張。

選項D錯誤?！逗贤ń忉專ㄒ唬返谑鶙l第一款規(guī)定：債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未經(jīng)債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。據(jù)此可知，丙公司有權(quán)要求法院追加乙公司為第三人，但是無權(quán)要求法院追加乙公司為共同被告。

60.甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分

B.乙公司有權(quán)請求甲公司承擔違約責任

C.丙有權(quán)請求解除合同

D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙

【答案】BC

【考點】商品房買賣合同、情事變更

【解析】選項A錯誤。本案中，雖然甲公司和乙公司簽訂了商品房包銷合同，但是甲公司仍然對其開發(fā)的房屋享有所有權(quán)。因此，甲公司將房屋出賣給丙的行為不屬于無權(quán)處分。

選項B正確。《商品房買賣合同解釋》第二十一條規(guī)定，出賣人自行銷售已經(jīng)約定由包銷人包銷的房屋，包銷人請求出賣人賠償損失的，應予支持，但當事人另有約定的除外。

選項C正確?！逗贤ń忉專ǘ返诙鶙l規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。本案中，由于國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙不具備購房資格，此情形構(gòu)成情事變更，且導致合同目的不能實現(xiàn)。因此，丙有權(quán)請求解除合同。

由于情事變更不可歸責于任何一方當事人，因此雙方都無需承擔違約責任，故選項D錯誤。（選項D有爭議）選項D錯誤?！渡唐贩抠I賣合同解釋》第二十三條規(guī)定，商品房買賣合同約定，買受人以擔保貸款方式付款、因當事人一方原因未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，對方當事人可以請求解除合同和賠償損失。因不可歸責于當事人雙方的事由未能訂立商品房擔保貸款合同并導致商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，當事人可以請求解除合同，出賣人應當將收受的購房款本金及其利息或者定金返還買受人。本案中，因不可歸責于當事人雙方的事由致使商品房買賣合同不能繼續(xù)履行的，丙行使解除權(quán)后，甲公司應當將收受的購房款本金及其利息返還丙，而不是僅僅返還本金20萬。

61.甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1，000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經(jīng)備案的中標合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8，000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經(jīng)竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關(guān)于乙公司，下列哪些表述是正確的？（）

A.1，000萬元墊資應按工程欠款處理

B.有權(quán)要求甲公司支付1，000萬元墊資自7月1日起的利息

C.有權(quán)要求甲公司支付1億元

D.有權(quán)要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息

【答案】ABCD

【考點】建設工程施工合同

【解析】選項A正確。《建設工程施工合同糾紛解釋》第六條第二款規(guī)定，當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。本題中，甲公司與乙公司未對墊資進行約定，因此，應按照工程欠款處理。

選項C正確?！督ㄔO工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)定，當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。據(jù)此可知，甲公司與乙公司之間應按照一億元結(jié)算工程價款。

選項B、D正確?！督ㄔO工程施工合同糾紛解釋》第十七條規(guī)定，當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息支付工程欠款利息。另外，該法第十八條第（一）項規(guī)定，利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，建設工程已實際交付的，應付款時間為交付之日。據(jù)此可知，乙公司有權(quán)要求甲公司支付1，000萬元墊資（按工程欠款處理）自7月1日起的利息及1億元（工程欠款）自7月1日起的利息。

《建設工程施工合同解釋》第二十一條規(guī)定

62.王某創(chuàng)作歌曲《唱來唱去》，張某經(jīng)王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發(fā)行。下列哪些未經(jīng)權(quán)利人許可的行為屬于侵權(quán)行為？（）

A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞

B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租

C.丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D.丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網(wǎng)絡上傳播

【答案】ABD

【考點】著作鄰接權(quán)

【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，錄制者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。選項C中，學生丙購買正版的錄音制品用于個人欣賞，屬于合理使用，不屬于侵權(quán)行為。

63.居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲的小說必須在我國或A國發(fā)表才能受我國著作權(quán)法保護

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬

【答案】ACD

【考點】著作權(quán)的保護

【解析】選項A說法錯誤?！吨鳈?quán)法》第二條第一款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。據(jù)此可知，甲的小說無論是否發(fā)表，均受我國著作權(quán)法的保護。

選項B說法正確。演繹作品，又稱派生作品，是指在已有作品的基礎(chǔ)上，經(jīng)過改編、翻譯、注釋、整理等創(chuàng)造性勞動而產(chǎn)生的作品。因此，乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品。

選項C說法錯誤。《著作權(quán)法》第十二條規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。因此，丙將翻譯的中文小說改編成電影文學劇本時，不僅要征得乙的同意并向其支付報酬，還要征得甲的同意并向其支付報酬。

選項D說法錯誤?！吨鳈?quán)法》第三十五條規(guī)定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。據(jù)此可知，丁雜志社不僅要向丙支付報酬，還應向甲、乙支付報酬。

64.工程師王某在甲公司的職責是研發(fā)電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.王某利用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司

B.如王某沒有利用甲公司物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)屬于王某

C.王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機，其專利申請權(quán)屬于王某

D.如王某辭職后到乙公司研發(fā)出新鼠標，其專利申請權(quán)均屬于乙公司

【答案】BCD

【考點】職務發(fā)明、專利權(quán)的歸屬

【解析】《專利法》第六條第一款規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。

《專利法實施細則》第十一條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造，是指：

（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。

選項A說法正確。王某是甲公司負責研發(fā)電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發(fā)電腦鼠標，因此，即便其是利用業(yè)余時間研發(fā)的新電腦鼠標，也屬于在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。該發(fā)明創(chuàng)造屬于職務發(fā)明，專利申請權(quán)屬于甲公司。

選項B說法錯誤。王某是甲公司負責研發(fā)電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發(fā)電腦鼠標，即便其沒有利用公司的資金、設備、零部件等技術(shù)條件，但其也無法避免的會利用到其在工作中從公司內(nèi)部了解到的技術(shù)資料。因此，其研發(fā)出的新的電腦鼠標，依然屬于職務發(fā)明，該發(fā)明的專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。

選項C說法錯誤。王某主要利用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出的新型手機屬于職務發(fā)明，其專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于王某。

選項D說法錯誤。如果王某辭職后應聘到乙公司，一年內(nèi)在乙公司研發(fā)出新鼠標，則該新鼠標的專利申請權(quán)屬于甲公司，而非屬于乙公司。

職務發(fā)明創(chuàng)造分為兩類，執(zhí)行本單位任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造和主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。執(zhí)行本單位所完成的發(fā)明創(chuàng)造，包括三種情況：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作以外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和取得的專利歸發(fā)明人或設計人所在的單位。

65.甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請

B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權(quán)主張先用權(quán)

C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權(quán)向商標局請求撤銷該商標

D.甲公司有權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失

【答案】BCD

【考點】商標權(quán)

【解析】選項A說法正確?！渡虡朔ā返谌畻l規(guī)定，對初步審定的商標，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。據(jù)此可知，甲公司有權(quán)在異議期內(nèi)向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請。

選項B說法錯誤。商標先用權(quán)，是指在別人申請注冊商標之前，自己非以不正當競爭的目的，已將與別人申請注冊的商標相同或近似的商標使用于其指定商品相同或類似的商品之上，當別人申請時，該商標作為與自己業(yè)務有關(guān)的商標已馳名，在此情況下，自己有權(quán)繼續(xù)使用該商標。我國現(xiàn)行《商標法》中沒有關(guān)于商標先用權(quán)的規(guī)定，因此，甲公司無權(quán)主張先用權(quán)。

選項C說法錯誤?！渡虡朔ā返谒氖粭l第二款規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。該法第三十一條規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。據(jù)此可知，甲公司應向商標評審委員會請求撤銷該商標，而不是向商標局請求撤銷該商標。

本題中，選項D說法錯誤。甲公司不是“逍遙樂”商標的所有權(quán)人，其無權(quán)向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失。

66.甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑，其個人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結(jié)婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現(xiàn)金。下列哪些表述是正確的？（）

A.戊可代位繼承

B.戊、丁無權(quán)繼承現(xiàn)金

C.丙、丁為第一順序繼承人

D.丙無權(quán)繼承房屋

【答案】AC

【考點】代位繼承、法定繼承

【解析】選項A正確，選項B錯誤。《繼承法》第十一條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。本案中，乙因病先于甲死亡，因此，其晚輩直系血親戊可以代位繼承，既可以代位繼承甲的房產(chǎn)與現(xiàn)金。另外，《繼承法》第十二條規(guī)定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務的，作為第一順序繼承人。本案中，乙死亡后，由丁接替乙贍養(yǎng)甲，丁屬于對甲盡了主要贍養(yǎng)義務的喪偶兒媳，可以作為第一順序繼承人繼承甲的房產(chǎn)與現(xiàn)金。

選項C正確?！独^承法》第十條第一款規(guī)定，第一順序繼續(xù)人包括：配偶、子女、父母。據(jù)此可知，丙屬于甲的第一順序繼承人。另外，根據(jù)《繼承法》第十二條的規(guī)定，乙可以作為甲的第一順序繼承人。

選項D錯誤。代位繼承只能適用于法定繼承，遺囑繼承和遺贈不適用代位繼承。本案中，乙先于甲死亡，雖然甲立有遺囑，將其個人房產(chǎn)全部給乙，但是戊不能根據(jù)遺囑全部代位繼承甲的房產(chǎn)。該房產(chǎn)作為法定繼承的遺產(chǎn)，由各繼承人進行繼承，其中包括丙。

67.小偷甲在某商場竊得乙的錢包后逃跑，乙發(fā)現(xiàn)后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.小偷甲應當賠償丙的損失

B.商場須對丙的損失承擔補充賠償責任

C.乙應適當補償丙的損失

D.甲和商場對丙的損失承擔連帶責任

【答案】CD

【考點】侵權(quán)行為

【解析】《侵權(quán)責任法》第三十七條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。據(jù)此可知，對于丙的損失應當由甲承擔賠償責任，商場對丙的損失承擔補充責任。