一、涉外仲裁當事人該如何申請外國法院承認仲裁裁決
關(guān)于仲裁裁決國家間的承認和執(zhí)行,早在1923年就有《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》和1927年的《日內(nèi)瓦執(zhí)行外國仲裁裁決公約》。但由于在執(zhí)行外國仲裁裁決上條件過嚴,手續(xù)復(fù)雜,不能適應(yīng)國際經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展的新形勢。因此,1958年聯(lián)合國經(jīng)濟和社會理事會在紐約召開了有45個國家和有關(guān)國際組織的代表參加的國際商事仲裁大會,于6月10日通過了《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》,簡稱《紐約公約》,并于1959年6月7日生效。《紐約公約》規(guī)定,各締約國必須承認和執(zhí)行外國仲裁裁決,除非當事人證明有第5條規(guī)定的五項情形之一的,被申請執(zhí)行的法院可以拒絕承認和執(zhí)行。日前已有一百二十多個國家加入丁《紐約公約》,這為承認和執(zhí)行外國仲裁裁決提供了保證和便利,為進一步開展國際商事仲裁活動起到了推動作用。
我國自1987年4月加入《紐約公約》后,中國的仲裁裁決就可以到上述一百二十多個國家或地區(qū)申請承認和執(zhí)行,而無須考慮這些國家是否與我國訂立了司法協(xié)助條約。根據(jù)《仲裁法》第72條的規(guī)定,中國的仲裁機構(gòu)作出的裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中國境內(nèi),應(yīng)由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行。也就是說,中國的仲裁裁決需要其它國家承認和執(zhí)行的,只要這個國家是《紐約公約》的成員國,當事人就可以向被申請執(zhí)行人所在地或其財產(chǎn)所在地的外國法院申請承認與執(zhí)行。
在此需要提醒我國涉外仲裁當事人,在考慮到有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行仲裁裁決時,最好委托申請執(zhí)行地的在此方面有經(jīng)驗和有能力的律師予以辦理申請承認和執(zhí)行事宜。聘請一位好的代理律師,可以避免不必要的麻煩,并且在一些問題的處理上把握得當,使申請承認和執(zhí)行的時間大為縮短。相反,如果代理律師在關(guān)鍵問題上處理不當,也容易使仲裁裁決得不到承認和執(zhí)行。
二、涉外仲裁中的法律適用
(一)我國涉外仲裁中的程序法律適用
我國涉外仲裁中的程序法律適用,是指我國涉外仲裁機構(gòu)根據(jù)雙方當事人之間的仲裁協(xié)議以及當事人的仲裁申請,對爭議案件進行審理時所適用的程序性法律規(guī)范。
《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》規(guī)定:“凡當事人同意將爭議提交仲裁委員會仲裁的,均視為同意按照本仲裁規(guī)則進行仲裁。但當事人另有約定且仲裁委員會同意的,從其約定?!?/p>
(二)我國涉外仲裁中的實體法律適用
我國涉外仲裁中的實體法律適用,是指涉外仲裁機構(gòu)依據(jù)當事人的仲裁審理涉外爭議案件時,確定當事人之間爭議的實體權(quán)力義務(wù)關(guān)系,判定爭議是非曲直所適用的法律規(guī)范。涉外仲裁機構(gòu)沒有義務(wù)適用仲裁地的沖突規(guī)則。
三、涉外仲裁適用實體法律的三大規(guī)則:
(一)、當事人選擇仲裁實體法原則。
這種選擇并不是絕對的,如果當事人選擇適用我國法律以外的法律或者國際公約作為處理爭議案件的實體法時,應(yīng)當符合下列要求:
(1)不得違反我國法令的基本原則和社會公共利益;
(2)與爭議案件具有一定的聯(lián)系;
(3)須經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致,并采用書面形式。
(二)、依沖突規(guī)則或者密切聯(lián)系確定實體法的原則。
如果當事人沒有選擇所適用的實體法,仲裁庭的確定所適用的實體法時,通常按照以下兩種方法:一是依據(jù)沖突規(guī)則確定適用的實體法;二是依據(jù)密切聯(lián)系直接確定所適用的實體法。
1.依沖突規(guī)則確定實體法原則。
仲裁庭可以根據(jù)爭議案件的實際需要,分別適用以下沖突規(guī)則確定所適用的實體法:
(1)適用仲裁地國沖突規(guī)則所確定適用的實體法;
(2)適用仲裁庭認為最為適當?shù)幕蛘呖蛇m用的沖突規(guī)則,如仲裁舉行地或者仲裁庭所在地國沖突規(guī)則、裁決執(zhí)行地國家的沖突規(guī)則、國際私法公約和交貨共同條件中的沖突規(guī)則等確定應(yīng)適用的實體法;
(3)適用最密切聯(lián)系的沖突規(guī)則確定適用的實體法。
2.依據(jù)密切聯(lián)系直接確定所適用的實體法原則。
在涉外仲裁實踐中,具體可以采取兩種做法:一是比較的方法,即仲裁庭通過對爭議案件所涉國家的實體法規(guī)則進行分析比較,從而直接確定所應(yīng)適用的實體法。二是最密切聯(lián)系的方法,即仲裁庭通過對與爭議案件有關(guān)聯(lián)的各種因素的分析比較,確定適用與爭議案件最密切聯(lián)系國家的實體法。
(三)、適用國際條約與國際慣例原則。
涉外仲裁中,在選擇適用實體法時,如果發(fā)生爭議的雙方當事人所在國參加了某一共同的國際公約或者國際條約,或者雙方當事人所在國之間簽訂了雙邊條約或者選定,除非雙方當事人之間就爭議案件所適用的實體法作出約定,否則,應(yīng)當直接適用該國際條約或者公約。
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