對非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓有何法律規(guī)定股份有限公司發(fā)行的股份符合《證券法》規(guī)定的“公開發(fā)行”條件的，才能稱為依法發(fā)行的股份。根據(jù)《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行股票”的規(guī)定，即使是非上市股份有限公司，也會有依法發(fā)行的股票和依法發(fā)行的股票。本文試圖根據(jù)新實施的《證券法》第三十九條的規(guī)定，探討非上市股份有限公司買賣（轉(zhuǎn)讓）上述兩種不同發(fā)行方式產(chǎn)生的股票的法律適用現(xiàn)狀，依法向社會公開發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易，或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易所轉(zhuǎn)讓。未上市股份有限公司發(fā)行的股票依法不存在“上市交易”問題，只能適用“在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定。國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易所有哪些？我們知道，原staq、net系統(tǒng)上市公司、退市公司作為一家公開發(fā)行股票但未上市的股份有限公司，其公開發(fā)行的股票在股票過戶代理系統(tǒng)上市過戶。根據(jù)《證券發(fā)行與交易管理暫行條例》第八十一條第（十六）項的解釋，證券交易所是指經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的證券交易所和證券交易報價系統(tǒng)，用于證券交易?；诖耍覀兛梢酝茢?，代理轉(zhuǎn)股制度屬于上述其他證券交易所。那么，以退市公司為代表的非上市有限責(zé)任公司公開發(fā)行的股票在代理股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)上市轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)是《證券法》規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓國務(wù)院

證券法只對依法向社會公開發(fā)行股票的交易（轉(zhuǎn)讓）作出規(guī)定，對未依法向社會公開發(fā)行股票的交易（轉(zhuǎn)讓）不予處理，僅適用《公司法》《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東的股份轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。”非公開發(fā)行的股份轉(zhuǎn)讓，適用本規(guī)定非上市股份有限公司已發(fā)行股份

非上市股份有限公司未公開發(fā)行股份的轉(zhuǎn)讓是否存在于“依法設(shè)立的證券交易所”？眾所周知，《證券法》只對依法在證券交易所公開發(fā)行的股票的交易（轉(zhuǎn)讓）作了規(guī)定，而有關(guān)法律對非上市股份有限公司在證券交易所非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓未作禁止性規(guī)定，因此，非上市公司非公開發(fā)行股份在依法設(shè)立的證券交易所轉(zhuǎn)讓，不存在法律障礙。目前，中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司的非公股通過代理股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌轉(zhuǎn)讓

非上市股份有限公司的非公股轉(zhuǎn)讓是否存在“按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式”？《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定所投資企業(yè)國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓全部或者部分國有股權(quán)，致使國家不再具有控制地位的，應(yīng)當(dāng)報本級人民政府批準(zhǔn)?！碑?dāng)然，國有股包括非上市公司未公開發(fā)行的國有股。根據(jù)這一規(guī)定和國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）必須“市場化”的要求，在全國產(chǎn)權(quán)交易市場上，有不少非上市公司未公開發(fā)行的國有股上市轉(zhuǎn)讓。這種情況是“按照國務(wù)院的規(guī)定在其他方面”。

需要注意的是，上述《證券法》和《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是特別法和普通法的關(guān)系。筆者對全文的論述進行了總結(jié)，將非公開發(fā)行股份轉(zhuǎn)讓、非公開發(fā)行股份轉(zhuǎn)讓的法律適用與上市公司股份交易（轉(zhuǎn)讓）的法律適用進行了比較，未上市股份有限公司在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易所的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行/上市股份有限公司應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所或者國務(wù)院規(guī)定的其他方式依法設(shè)立的證券交易所上市，目前河北、河南等多個省的股權(quán)托管機構(gòu)，以及開展股權(quán)托管業(yè)務(wù)的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)，在非上市股份有限公司股權(quán)托管的基礎(chǔ)上，探索非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。雖然這一探索在《國務(wù)院辦公廳關(guān)于實施修訂后的公司法和證券法的通知》下發(fā)后已被禁止，但流通股需要的內(nèi)在經(jīng)濟屬性不會改變，地下股市始終存在，《國務(wù)院關(guān)于推進改革的若干意見》，資本市場開放穩(wěn)定發(fā)展（俗稱“國九條”）明確提出“建立多層次證券市場體系”、“積極探索和完善統(tǒng)一監(jiān)管下的股份轉(zhuǎn)讓制度”。筆者認為，將產(chǎn)權(quán)交易市場納入多層次證券市場體系，由省級產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行非上市有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是在現(xiàn)行法律制度下積極探索非上市有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效途徑在證券監(jiān)管部門的統(tǒng)一監(jiān)管下，也可以為我國區(qū)域性場外證券市場的形成積累寶貴經(jīng)驗。我們希望證券監(jiān)管部門能夠正視非上市公司的股票也需要流通這一鐵的事實，賦予產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在多層次證券市場體系中應(yīng)有的地位，使產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在規(guī)范統(tǒng)一的監(jiān)管框架下開展非上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)

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