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寧波
發(fā)包人是否應對承包人在非法分包中雇用的工人的傷害負責
根據《人力資源和社會保障部關于實施工傷保險條例若干問題的意見》第七條規(guī)定，“具有用工主體資格的承包人，違反法律法規(guī)，將承包業(yè)務轉包或者轉包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工在從事承包業(yè)務時因工負傷的，具有用工主體資格的承包人應當承擔用人單位依法應當承擔的工傷保險責任?！狈煞ㄒ?guī)嚴格限制轉包和轉包。非法分包、轉包的，工傷保險責任由具有用工主體資格的承包人承擔首先，原承包人之間沒有建立勞動關系的意思，轉包人或者具有轉包資格的用工主體與勞動者，更別說有建立勞動關系的意圖。我國《勞動合同法》第三條明確規(guī)定，建立勞動關系必須遵循自愿原則。自愿，是指完全出于勞動者和用人單位的真實意愿，經雙方協(xié)商達成的勞動合同。任何一方不得將自己的意志加諸于另一方。自愿原則包括：是否訂立勞動合同是雙方自愿的，與誰訂立勞動合同是雙方自愿的，合同內容取決于雙方自愿。在現實生活中，勞動者往往不知道誰是具有用工主體資格的原承包人、分包人或分包人，承包人、分包人或分包人也不知道勞動者是誰，也不知道是否為工程實際提供勞務。在這種完全沒有相互約定的情況下，直接認定他們之間是否存在合法勞動關系，是不符合實事求是原則的。具有用工主體資格的原承包人、分包人或者實際建造人的分包人，根本無意與勞動者訂立勞動合同，經仲裁或者司法判決，我們強行認定他們之間存在勞動關系的，相當于違反了《勞動合同法通則》中自愿原則的規(guī)定
第二，確定原承包人、分包人或者具有用工主體資格的分包人與勞動者之間存在勞動關系的，承包人，分包商或具有用工主體資格的分包商將對勞動者承擔勞動法律責任，但實際用工并承擔管理職能的實際施工人員不需要承擔任何法律責任，這顯然不符合公平原則。如果我們允許這樣做，實際施工人員很容易逃避相應的法律責任。另外，如果原具有用工主體資格的承包人、分包人、分包人與勞動者之間存在勞動關系，將導致一系列無法解決的實際問題：勞動者要求與承包人、分包人、分包人簽訂書面勞動合同；勞動者要求與承包人、分包人或者分包人簽訂書面勞動合同；辦理社會保險手續(xù)；要求支付應支付的雙倍工資，而不是簽訂書面勞動合同等。顯然，這些要求不應得到支持第三，通知第四條規(guī)定承包商之間存在勞動關系的原因，對違反建筑法有關規(guī)定擅自分包、轉包的建筑施工企業(yè)，由分包商或者分包商、勞動者予以處罰。我們認為，承包人、分包人、分包人違反建筑法有關規(guī)定的，應當承擔相應的行政或民事責任。為了達到懲治這種違法發(fā)包、轉包、轉包行為的目的，我們可以任意超越勞動合同法的有關規(guī)定，強行認定不存在的勞動關系，不承認原承包人之間存在勞動關系，但并不意味著勞動者的民事權益得不到保護，《勞動合同法》第九十四條規(guī)定：“個體承包人違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，承包單位和個體承包人應當承擔連帶賠償責任，“實踐中，個體承包人（即實際施工人員）往往沒有足夠的財力承擔民事責任。為保護勞動者權益，勞動者遭受損失時，承包人、分包人或者分包人應當承擔民事連帶責任。這有利于為工人提供全面的保護。從訴訟程序上看，勞動者可以單獨起訴實際建造人，也可以將承包人、分包人或者分包人與實際建造人列為共同被告；從實體待遇的角度看，勞動者不僅可以要求實際建造人承擔全部或者部分賠償責任，還可以要求承包人、分包人或者分包人承擔全部或者部分賠償責任，也可以要求承包人承擔全部或者部分賠償責任，分包商或分包商與實際施工單位承擔連帶賠償責任該內容對我有幫助 贊一個
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簡介:
朱星律師2009年畢業(yè)于西南政法大學，法學學士、管理學學士,中級經濟師、中級審計師，中國法學會會員，2009.07至2010.04：六盤水市廣播電視大學從事國際經濟法等課程教學工作；2010.04至2013.04在盤縣農村信用合作聯社從事授信審查、信貸主管、法律審查、風險管理等工作；2013.04至2018.05在貴州銀行從事法律、風控、內審、消保工作；2018.05至今任貴州八辯律師事務所副主任、專職律師，主攻知識產權、不動產、文化娛樂、互聯網、金融財稅、建筑工程等行業(yè)（領域）法律實務，2015起組隊研究新四板、新三版法律實務。
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