一、建設(shè)工程合同中如何約定仲裁條款
《中華人民共和國仲裁法》第16條第1款規(guī)定:“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議”。
1、仲裁條款必須以書面形式表示
仲裁條款是指直接訂立在《建設(shè)工程施工合同》中的仲裁協(xié)議,是雙方同意將可能發(fā)生的糾紛提交仲裁的意思表示。仲裁條款訂立在糾紛發(fā)生前。鑒于《建設(shè)工程施工合同》當(dāng)事人雙方在發(fā)生爭議后較難達(dá)成解決爭議的仲裁協(xié)議之習(xí)慣,故請求仲裁的意思表示往往是在訂立《建設(shè)工程施工合同》時(shí)即以書面條款形成。如《建設(shè)工程施工合同》示范文本第三部分“專用條款”對解決合同爭議的選擇性仲裁條款為:
本合同在履行過程中發(fā)生的爭議,由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決,協(xié)商不成的按下列第種方式解決:
(一)提交仲裁委員會仲裁;
(二)依法向人民法院起訴。
2、仲裁條款的內(nèi)容必須符合法律規(guī)定
根據(jù)《仲裁法》第16條第2款規(guī)定,仲裁條款應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容:
(一)請求仲裁的意思表示
請求仲裁的意思表示,主要是指雙方當(dāng)事人將他們之間的糾紛提交仲裁機(jī)構(gòu)解決的一致表示和共同愿望。這是仲裁協(xié)議成立的前提。
(二)仲裁事項(xiàng)
仲裁事項(xiàng),是指雙方當(dāng)事人同意提交仲裁解決爭議的事項(xiàng),即通過仲裁來解決什么爭議問題。《建設(shè)工程施工合同》當(dāng)事人雙方可以采用概括約定仲裁事項(xiàng)為合同爭議,即基于《建設(shè)工程施工合同》成立、效力、變更、轉(zhuǎn)讓、履行、違約責(zé)任、解釋、解除等產(chǎn)生的糾紛都可以作為仲裁事項(xiàng),也可采用明確約定《建設(shè)工程施工合同》因合同成立、效力、變更、轉(zhuǎn)讓、履行、違約責(zé)任、解釋、解除等其中一項(xiàng)或幾項(xiàng)為仲裁事項(xiàng)。須注意的是,仲裁機(jī)構(gòu)僅有權(quán)對仲裁條款中提及或明確的仲裁事項(xiàng)或仲裁請求進(jìn)行審理并作出裁決,越權(quán)裁決部分可被法院撤銷或被拒絕執(zhí)行。
(三)選定的仲裁委員會
仲裁實(shí)行協(xié)議管轄,沒有地域管轄或級別管轄。在仲裁條款中要明確由哪個(gè)仲裁委員會對爭議進(jìn)行仲裁。
3、仲裁條款必須無法定的無效情形
《中華人民共和國仲裁法》第十七條明確規(guī)定:
“有下列情形之一的,仲裁協(xié)議無效:
(一)約定的仲裁事項(xiàng)越出法律規(guī)定的仲裁范圍的;
(二)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立仲裁協(xié)議的;
(三)一方采取脅迫手段,迫使對方訂立的仲裁協(xié)議的”。
完備的仲裁條款應(yīng)當(dāng)具備書面形式、內(nèi)容合法且無《中華人民共和國仲裁法》第十七條規(guī)定的無效仲裁的情形。
二、建設(shè)工程項(xiàng)目合同爭議解決的方式
根據(jù)《合同法》規(guī)定,建筑工程合同爭議的解決方式有協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。
1、協(xié)商和調(diào)解解決
協(xié)商解決或調(diào)解解決是由合同當(dāng)事人雙方在自愿互諒的基礎(chǔ)上或在第三人的主持下,按照法律和行政法規(guī)的規(guī)定,在互諒互讓的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議以解決糾紛的一種辦法。其特點(diǎn)在于簡便易行,能及時(shí)解決糾紛,有利于雙方的協(xié)作。但由于協(xié)商解決或調(diào)解解決必須在雙方自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行,因此受到當(dāng)事人自愿的局限。
2、仲裁與訴訟解決
仲裁,是指經(jīng)濟(jì)合同仲裁機(jī)構(gòu)依據(jù)經(jīng)濟(jì)合同仲裁法或規(guī)則,對經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人雙方的爭議,做出具有法律約束力的裁決行為。雙方可以協(xié)議選定仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員。但仲裁的時(shí)間長,費(fèi)用相對也高。
訴訟,是指當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán),審理雙方之間發(fā)生的合同爭議,做出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益,從而解決合同糾紛的審判活動。它不必以當(dāng)事人的相互同意為依據(jù),只要不存在有效的仲裁協(xié)議,任何一方都有權(quán)向管轄區(qū)的法院起訴但訴訟。
根據(jù)有關(guān)規(guī)定,在工程爭議解決方式的選擇過程中,一方面,當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,選擇由仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的,人民法院則失去了對該雙方當(dāng)事人爭議案件的管轄權(quán),人民法院不予受理。仲裁裁決做出后,當(dāng)事人就同一糾紛向人民法院起訴的,人民法院也不予受理。另一方面,訴訟對仲裁有監(jiān)督作用。
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