父母對子女有撫養(yǎng)的義務(wù)，一般而言未成年子女的監(jiān)護人必定是他們的父母，然而并不是所有的父母都能盡到他們的義務(wù)，甚至有些父母在履行義務(wù)的過程中做出傷害孩子的行為，那么，孩子可以選擇自己的監(jiān)護人嗎?鑒于孩子的心智發(fā)展并不能達到對這件事情作出最好的利弊取舍的程度，所以法律并不賦予孩子這項權(quán)利。

根據(jù)《民法通則》第十六條規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。 未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔(dān)任監(jiān)護人： (一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 沒有第一款、第二款規(guī)定的監(jiān)護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護人?！?因此，未成年人是不可以指定自己為監(jiān)護人的，監(jiān)護上可以按以上順序，由當(dāng)?shù)卣付?，對指定不服的，可以由法院進行裁決。

一、父母監(jiān)護

結(jié)合《民法通則》第16條和《未成年人保護法》第53條來看，父母是未成年人第一順序的監(jiān)護人，除非死亡、喪失監(jiān)護能力或被剝奪監(jiān)護資格。看起來，誰是父母在大多數(shù)情況下是個相當(dāng)然的概念，實際上，很多情況下，對父母的理解和確定也是個復(fù)雜的問題，這給未成年人能否獲得適當(dāng)監(jiān)護也帶來了挑戰(zhàn)。對于父母的理解，簡單來分，包括生父母、養(yǎng)父母和繼父母。對于養(yǎng)父母和繼父母的監(jiān)護資格確定，相對容易一些，但也依賴于對生父母的確定?！痘橐龇ā?2001修正)第二十六條和第二十條做了明確規(guī)定。第二十六規(guī)定：“國家保護合法的收養(yǎng)關(guān)系。養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權(quán)利和義務(wù)，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除?！钡诙邨l第二款規(guī)定：“繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。

在“婚姻 血緣”的傳統(tǒng)模式下，生父母的確定似乎是最容易的，但是，因為婚外生育和輔助生殖技術(shù)的出現(xiàn)，生父母的確定也因此變得復(fù)雜了。首先，對于非婚生子女的保護，中國《婚姻法》第二十五條明確規(guī)定，非婚生子女與婚生子女享有同等的權(quán)利。即便如此，實踐中，因為非婚生子女與父親的關(guān)系無法適用推定原則，在父親不配合的情況下，請求撫養(yǎng)費或繼承遺產(chǎn)都需要先進行親子鑒定確定父子或父女關(guān)系，這在一定程度上會影響非婚生未成年子女受監(jiān)護的權(quán)利。輔助生殖技術(shù)和代孕的出現(xiàn)，使依靠血緣確定父母身份的規(guī)則受到挑戰(zhàn)，中國在此方面設(shè)定了以血緣確定父母子女關(guān)系的例外。如1991年7月8日最高人民法院《關(guān)于夫妻離婚后人工授精所生子女的法律地位如何確定的復(fù)函》：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。”關(guān)于輔助生殖技術(shù)讓生父母的確定變得何等復(fù)雜，請查看相關(guān)方面的一些研究。

二、特定親屬法定監(jiān)護

特定親屬法定監(jiān)護，是指未成年人的父母死亡、喪失監(jiān)護能力后，由特定的親屬擔(dān)任監(jiān)護人。對于這些特定的親屬而言，只要他們有監(jiān)護能力且被指定，其監(jiān)護人的身份確定不以本人意愿為轉(zhuǎn)移。這些特定親屬包括祖父母、外祖父母和兄姐。

對于特定親屬的法定監(jiān)護，監(jiān)護能力是個非常重要的影響因素。關(guān)于監(jiān)護能力的認定，1988年1月26日實施的最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)(以下簡稱《意見》(試行))第11條規(guī)定：“認定監(jiān)護人監(jiān)護能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件，以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定?！标P(guān)于監(jiān)護能力的判定因素，這幾個因素的設(shè)定是非?？茖W(xué)的。但是，對于標(biāo)準(zhǔn)方面，該司法解釋沒有提及，實踐中的困惑是很多的。如，對于父母擔(dān)任監(jiān)護人和特定擔(dān)任法定監(jiān)護的親屬的監(jiān)護能力的判定采用統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)還是區(qū)別性標(biāo)準(zhǔn)?再如，身體健康狀況、經(jīng)濟因素以及與被監(jiān)護人在生活上的聯(lián)系狀況在對監(jiān)護人監(jiān)護能力的判定影響方面是同重的，還是有主次之分?再如，每個因素達到什么程度就可以認為一個人喪失了監(jiān)護能力?監(jiān)護能力的確定十分重要，因為這在判斷未成年人家庭保護中監(jiān)護人和政府是否盡到各自職責(zé)有重要影響的。如果監(jiān)護人因為監(jiān)護能力有缺陷不能履行監(jiān)護職責(zé)或不能適當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，那政府就有義務(wù)調(diào)動資源協(xié)助家庭提高其履行監(jiān)護職責(zé)的能力或者幫助改變監(jiān)護人。除了監(jiān)護能力外，是否對監(jiān)護人有利也是一個重要的考慮要素，而且對于有識別能力的監(jiān)護人，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見。

關(guān)于這些特定親屬之間的監(jiān)護順序是平行的，還是有先后順序的，該《意見》(試行)第14條規(guī)定：“人民法院指定監(jiān)護人時，可以將民法通則第十六條第二款中(一)、(二)、(三)項或第十七條第一款中的(一)、(二)、(三)、(四)、(五)項規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。前一順序有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力或者對被監(jiān)護人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對被監(jiān)護人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護人有識別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護人的意見?！币簿褪钦f，祖父母、外祖父母是平行的，他們的順序優(yōu)先于兄姐。對于被監(jiān)護的未成年人，如果有識別能力，也應(yīng)該征求他們的意見。但因為承擔(dān)法定監(jiān)護的特定親屬有幾個，他們之間對誰擔(dān)任監(jiān)護人也會有爭議，因此，《民法通則》第16條第3款規(guī)定了爭議解決程序：“對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！?/p>

三、親友意定監(jiān)護

從《民法通則》第16條第二款的規(guī)定來看，除特定親屬法定監(jiān)護外，還有親友的意定監(jiān)護。親友意定監(jiān)護與法定親屬監(jiān)護有很多不同：(1)親屬范圍上，可成為意定監(jiān)護人的親友范圍更廣，不局限于特定親屬，而且包括朋友。(2)在監(jiān)護人的確定上，這些親友成為監(jiān)護人首先基于本人意愿，而不是法定的。(3)除了本人意愿外，這些親友成為監(jiān)護人還需要征得未成年人的父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意。

對于特定親屬監(jiān)護與親友意定監(jiān)護的優(yōu)先順序，民法通則第16條將特定親屬法定監(jiān)護與親友意定監(jiān)護放在同一款中，似乎沒有優(yōu)先順序。但從《民通意見》(試行)第14條規(guī)定來看，特定親屬法定監(jiān)護在順序上優(yōu)先于親屬意定監(jiān)護。

關(guān)于親友意定監(jiān)護需要探討的一個實踐問題是，這些親友需要經(jīng)過什么程序才能取得監(jiān)護。從《民法通則》第16條規(guī)定看，征得“未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意”是一個必要的條件，但這種條件到底是程序要件還是實質(zhì)要件，仍需要進一步探討。具體來說，他們是否需要經(jīng)過收養(yǎng)程序才能取得監(jiān)護資格，還是說第16條第2款規(guī)定的就是親友取得監(jiān)護資格的實質(zhì)要件和程序要件。

如果是前者，理解起來似乎要容易一些。這與《收養(yǎng)法》第四條第一款規(guī)定相呼應(yīng)，“喪失父母的孤兒”可以被送養(yǎng)，再結(jié)合第16條，可以理解這些親友有優(yōu)先收養(yǎng)權(quán)。如果是后者，我們就會發(fā)現(xiàn)存在一些問題，如這種監(jiān)護在權(quán)利義務(wù)范圍上與父母監(jiān)護、特定親屬法定監(jiān)護是否有區(qū)別?如果有區(qū)別，區(qū)別在哪里?從《民法通則》第18條關(guān)于監(jiān)護職責(zé)的規(guī)定來看，立法語言上只用“監(jiān)護人”一詞，沒有監(jiān)護人的分類，似乎也就沒有職責(zé)范圍的區(qū)分。要說完全沒有區(qū)分也不對。《民法通則》第133條第2款規(guī)定了機構(gòu)擔(dān)任監(jiān)護人的例外。第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護人的除外。”是否只有機構(gòu)例外呢?如果親友直接根據(jù)《民法通則》第16條第2款取得監(jiān)護資格，在未成年人撫養(yǎng)上不能獲得國家任何支持，又沒有監(jiān)護職責(zé)的例外，這顯然很不能鼓勵親友自愿監(jiān)護失去父母的未成年人。

四、特定組織監(jiān)護和國家監(jiān)護

根據(jù)《民法通則》第16條第四款規(guī)定，在沒有父母監(jiān)護、特定親屬法定監(jiān)護和親友意定監(jiān)護的情況下，“由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護人?！蔽覀儗⒏改杆趩挝弧⒋逦瘯蚓游瘯?dān)任監(jiān)護人的監(jiān)護定義為特定組織監(jiān)護，將民政部門擔(dān)任監(jiān)護人的監(jiān)護定義為國家監(jiān)護，此處我們先談父母單位、村民委員會和居民委員會擔(dān)任監(jiān)護人的現(xiàn)實可能性。對于國家監(jiān)護，我們將會在后面單獨分析。

“現(xiàn)行《民法通則》是1986年4月12日第六界全國人民代表大會第四次會議通過，1987年1月1日施行?！畣挝晦k社會’是當(dāng)時社會的一大顯著特點。很多單位都有自己的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院，單位不僅對職工的生、老、病、死負有義務(wù)，對職工子女也承擔(dān)了諸如教育、管理、安排工作等義務(wù)，所以當(dāng)時規(guī)定父母所在單位擔(dān)任監(jiān)護人有其現(xiàn)實意義和積極意義。但由于中國社會已經(jīng)發(fā)生了巨大變化，這種規(guī)定在今天顯然已經(jīng)失去了其存在的社會基礎(chǔ)。單位的生產(chǎn)職能已和家庭的生活職能截然分開，單位不再對職工子女的教育、撫養(yǎng)和就業(yè)承擔(dān)責(zé)任，單位沒有責(zé)任也沒有能力來擔(dān)任未成年人的監(jiān)護人。而作為基層群眾性自治組織的未成年人住所地的居民委員會、村民委員會，顯然也是沒有能力來承擔(dān)這一責(zé)任。”

孩子并沒有這項權(quán)利。一項制度有正面影響當(dāng)然也避免不了一些負面影響，為了不讓孩子作出超出其心智發(fā)展的艱難決定，法律直接為他們指定了監(jiān)護人，但是對監(jiān)護人的監(jiān)察管理制度又是否完善呢，這值得許多人深思。

指定監(jiān)護人證明格式

未成年人法定監(jiān)護人的職責(zé)有哪些

監(jiān)護人的確定標(biāo)準(zhǔn)