未成年人小林(9歲)在父母離婚后隨父親以及祖父母生活，2015年2月11日，父親因車禍身亡，母親因患精神病在外公外婆家生活。在處理死者死亡賠償糾紛時，除已經(jīng)確認死者父母為原告主體外，對誰為小林的法定監(jiān)護人發(fā)生不同意見。

【分歧】

第一種意見：現(xiàn)孩子實際監(jiān)護人父親已經(jīng)離世，考慮小林一直隨祖父母生活，由其祖父母擔任法定監(jiān)護人較為合適。

第二種意見：孩子父親已經(jīng)去世，其母親屬于唯一第一順序法定監(jiān)護人，考慮小林母親為無民事行為能力人，可以由其母親的法定監(jiān)護人，即外祖父母行使代理監(jiān)護權。

【管析】

《中華人民共和國民法通則》第十六條“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列人員中有監(jiān)護能力的人擔任監(jiān)護人：(一)祖父母、外祖父母;……”第一種意見與第二種意見實際上是同一順序(隔代)監(jiān)護，從司法實踐看，這類糾紛往往具有相互“推讓”和“爭搶”性，當監(jiān)護權完全變成承擔責任時，這種責任往往是消極的，而本案因涉及賠償，監(jiān)護權在取得監(jiān)護責任時由于具有潛在隱形利益而具有積極性，故“爭搶”監(jiān)護主體為多數(shù)具備監(jiān)護資格人。

《民法通則》第十六條將“祖父母、外祖父母”列為同一順序監(jiān)護人，《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)》第14條第二款：監(jiān)護人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。從法理上講，一人和數(shù)人均準許，是根據(jù)被監(jiān)護人的實際情況而定，從維護被監(jiān)護人權益來考慮監(jiān)護人的多少。就9歲小孩的監(jiān)護將兩方祖父母均列監(jiān)護人不適當、也沒有必要，不利于孩子的監(jiān)護。

如何確定孩子的監(jiān)護人?只有依據(jù)婚姻以及婦女兒童保護等相關民事法律法規(guī)，并結(jié)合《民法通則》中的基本原則，結(jié)合祖父母及外祖父母所具備的實際監(jiān)護能力來判定。

第一，類比《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》“4、父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮?！彪m然本意見是適用于夫妻離婚時所處理依據(jù)，但從其監(jiān)護職責與該意見作用相同，參照該意見較為合理、貼切。

第二，從個案考慮，小林外祖父母本身為孩子母親(無民事行為能力之人)承擔了監(jiān)護責任，如果再承擔起外孫的監(jiān)護責任，其結(jié)果不但對小林的教育撫養(yǎng)不利，相對于外祖父母家庭也是“雪上加霜”，同時，于法、于理、于情都不相通。

第三，只要祖父母在其民事行為能力及監(jiān)護能力，能夠足以保障小林正常成長需求的情況下，將小林監(jiān)護權交給祖父母，讓他們相互愛撫“呵護”，也是對失去兒子的老人一種莫大的心理安撫。

綜上，贊同第一種意見。