隨著世界化全球化的加劇,越來越多的人參與到國外的貿(mào)易和交易中,涉外業(yè)務也會遇到麻煩遇到糾紛,因此就需要大家按照國際規(guī)定進行處理和仲裁,有的時候需要律師代理,代替已經(jīng)處理問題,但是代理涉外仲裁業(yè)務中律師應注意的問題有哪些,不僅是律師該注意的,同時也是大家需要了解的,下面小編就給大家說說具體內(nèi)容。
一、代理涉外仲裁業(yè)務中律師應注意的問題有哪些
仲裁案件的受理,一般要做三項工作:一是會見當事人,二是審查證據(jù)材料,三是簽訂代理合同。
在這個階段,律師應注意把握以下幾點:
1、會見當事人的主要目的是通過聽、問,了解涉外合同糾紛的爭議焦點和當事人的要求,以確定該案的案由、性質(zhì)。
2、審查案件材料時,要認真細致地審查合同、附件及相關(guān)材料,重點是把握合同的效力。
如外方固定回報條款效力的審查,要注意審查是中外合資經(jīng)營合同,還是中外合作經(jīng)營合同。
根據(jù)我國法律及政策規(guī)定,只有中外合作經(jīng)營合同才允許外方固定回報,并附有兩個條件,
一是合作期滿,合作公司的固定資產(chǎn)歸中方所有;
二是合作公司要有盈利。當上述條件不具備時,外方收取固定回報的行為無效。
對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)承包經(jīng)營協(xié)議的審查,主要是審查有無原審批機關(guān)的批準手續(xù),如未經(jīng)原審批機關(guān)的批準,則股權(quán)轉(zhuǎn)讓和承包經(jīng)營協(xié)議不生效。另外還要審查合同中的仲裁條款與仲裁地點,以確定該案是否屬于約定仲裁的范圍。
3、律師通過審查,認為提起仲裁申請后能得到仲裁庭支持的,或通過舉證、答辯和反請求能為當事人減少經(jīng)濟損失的,則與委托人簽訂代理合同。
在簽訂合同時,要講明該案中的有利因素和不利因素,講有利因素時要留有余地,對提起仲裁申請的當事人,還要講明律師尚未看到對方提供的證據(jù)。律師通過對證據(jù)材料的審查分析,認為當事人的仲裁請求不可能得到仲裁庭支持的或被申請人一方的當事人通過律師代理仍無法避免或減少損失的,則律師應建議當事人采用自行協(xié)商、調(diào)解、和解的途徑解決糾紛。
二、注意事項之法律適用
由于各國民事立法的差異,對同一涉外民事案件適用不同國家的法律,往往導致不同的結(jié)果,此即國際私法上的法律沖突問題。法院審理涉外民事案件時,需要運用沖突規(guī)范來確定各類涉外民事關(guān)系應適用的法律,從而達到解決法律沖突的目的。我國《民法通則》等法律法規(guī)就此作了相應的規(guī)定。具體而言:
(一)關(guān)于人的行為能力的法律適用
關(guān)于人的行為能力,適用其本國法,即國籍國法。但是,外國人在我國境內(nèi)進行民事活動,依其本國法無行為能力,而依我國法為有行為能力,則應認定為有行為能力;我國公民定居國外,并在定居國進行民事活動的,可以適用定居國法律。
(二)關(guān)于合同關(guān)系的法律適用
關(guān)于合同關(guān)系,適用當事人協(xié)議選擇的法律;如果沒有選擇,則適用予合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。但是,在中國境內(nèi)履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同和中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,應適用中國法律。
(三)關(guān)于侵權(quán)行為的法律適用
關(guān)于侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法。不過,對于發(fā)生在中國境外的行為,如依中國法律不屬于侵權(quán)行為,則人民法院不以侵權(quán)行為處理。
(四)關(guān)于不動產(chǎn)關(guān)系的法律適用
關(guān)于不動產(chǎn)關(guān)系,適用不動產(chǎn)所在地法。
(五)關(guān)于婚姻關(guān)系的法律適用
關(guān)于婚姻關(guān)系,結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法,離婚適用受理案件的法院所在地法。
(六)關(guān)于遺產(chǎn)繼承的法律適用
關(guān)于遺產(chǎn)繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法。
(七)關(guān)于撫養(yǎng)關(guān)系的法律適用
關(guān)于撫養(yǎng)關(guān)系,適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
根據(jù)“信守國際條約”的國際法原則,如果我國締結(jié)或者參加的國際條約與我國法律有不同規(guī)定,則應適用國際條約的規(guī)定,但我國聲明保留的條款除外。如果我國法律和我國締結(jié)或者參加的國際條約都沒有規(guī)定,則可以適用國際慣例。
根據(jù)國際私法上的“公共秩序保留制度”,在應適用的法律為外國法時,如果適用該外國法違反我國法律的基本原則和社會公共利益,則不予適用,而應當適用我國相應的法律。
已經(jīng)以及本文作了詳細的介紹,律師在代理仲裁的過程中,尤其的涉外仲裁需要注意的問題很多,但是最重要的一點就是,一定要確保自己嚴格遵守國際的仲裁規(guī)定,最大限度的維護被代理人的合法權(quán)益,保障其權(quán)益不受損。
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