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寧波
代物清償—司考真題答案解析（2013-3-86）
材料②：同年4月，甲公司、丙公司與丁公司簽訂了《協(xié)議二》，約定甲公司欠丁公司的5000萬元債務(wù)由丙公司承擔，且甲公司法定代表人張某為該筆債務(wù)提供保證，但未約定保證方式和期間。曾為該5000萬元負債提供房產(chǎn)抵押擔保的李某對《協(xié)議二》并不知情。同年5月，丁公司債權(quán)到期。
材料③：同年6月，丙公司喪失償債能力。丁公司查知乙公司作為丙公司的股東（非發(fā)起人），對丙公司出資不實，尚有3000萬元未注入丙公司。同年8月，乙公司既不承擔出資不實的賠償責任，又怠于向甲公司主張權(quán)利。
材料④：同年10月，甲公司股東戊公司與己公司簽訂了《協(xié)議三》，約定戊公司將其對甲公司享有的60%股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓給己公司，戊公司承擔甲公司此前的所有負債。
根據(jù)材料①，關(guān)于甲公司、乙公司與銀行的法律關(guān)系，下列表述正確的是（）
A.甲公司欠乙公司2000萬元債務(wù)沒有消滅
B.甲公司抵押建設(shè)用地使用權(quán)的行為屬于無權(quán)處分
C.銀行因善意取得而享有抵押權(quán)
D.甲公司用建設(shè)用地使用權(quán)抵償債務(wù)的行為屬于代為清償
【正確答案】A
【答案解析】本題考核代物清償、代為清償、抵押權(quán)的設(shè)立。
選項A正確。本案中，甲公司以建設(shè)用地使用權(quán)抵債必須將建設(shè)用地使用權(quán)過戶給乙公司才導致債的消滅，沒有辦理過戶登記，就沒有清償成功。因此，甲公司欠乙公司的債務(wù)仍然存在。
選項B.C錯誤。甲公司將自己享有權(quán)利的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給不知情的銀行，而且辦理了抵押登記，甲公司是有權(quán)處分，而非無權(quán)處分。因此，銀行是依據(jù)甲公司的合法處分行為獲得的抵押權(quán)，并非依據(jù)善意取得制度取得抵押權(quán)。
選項D錯誤。代物清償是指債務(wù)人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的方式；代為清償是指在法律沒有規(guī)定或者當事人之間也沒有約定清償可以由第三人進行時，當事人以外的第三人向權(quán)利人所為的債務(wù)履行行為。本案中甲以建設(shè)用地使用權(quán)抵債是一種代物清償而非代為清償。
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