(一)用人單位的名稱、住所、法定代表人或者主要負責人;
(二)工人的姓名、地址、居民身份證或其他有效身份證號碼;(三)勞動合同的期限(四)工作內(nèi)容和地點(五)工作時間、休息和休假(六)勞動報酬(七)社會保險(八)勞動保護(八)勞動條件和職業(yè)危害防護(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當列入勞動合同的其他事項?!?/p>
這是勞動合同的一項基本條款。然而,在實踐中,并不是所有的勞動合同都有上述所有必要的條款。當一些必要的條款缺失時,如何處理勞動合同的效力就不乏爭議。作者試圖討論這兩個問題。
一種觀點是,既然它是必要條款“,顧名思義,這是勞動合同中的一項必要條款。如果其中一項條款缺失,勞動合同應(yīng)被視為無效?;诖?,工人可以在勞動關(guān)系存續(xù)期間要求雙倍工資。作者認為,這一觀點是有爭議的。勞動合同中缺乏必要的條款并不一定導致勞動合同的無效勞動合同。原因如下:(I)從勞動合同法本身的制度來看,缺乏必要的規(guī)定并不一定導致無效。對法律的解釋不僅要看條款本身,還要看法律的內(nèi)部制度,結(jié)合條款在法律中的地位來理解其含義。雖然《勞動合同法》第17條規(guī)定勞動報酬是勞動合同的一項基本條款,第11條規(guī)定,“約定的勞動報酬不明確的,新錄用勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同沒有約定的,實行同工同酬?!庇纱丝梢?,勞動報酬條款的缺失并不會導致勞動合同的無效,但可以通過其他方式予以補充和糾正。參照這一規(guī)定,《勞動合同法》的立法意圖并不認為缺少第17條規(guī)定的一些必要條款會導致合同無效。
(II)確定合同無效不利于保護工人的權(quán)益。。在實踐中,當勞動合同的效力發(fā)生爭議時,勞動關(guān)系往往已經(jīng)存在一段時間。僅因勞動合同缺少必要條款的,視為無效,不利于勞動合同存續(xù)期間雙方權(quán)利義務(wù)的確定。因為一般來說,勞動合同并不缺少所有必要的條款,而是一個或多個。例如,勞動合同沒有勞動報酬和社會保險條款,但其他必要條款已明確約定。此時,可根據(jù)合同確定勞動條件、工作內(nèi)容和勞動保護的內(nèi)容。此時,一旦勞動合同被認定無效,由于缺乏協(xié)議,上述相關(guān)權(quán)利義務(wù)的認定將變得復雜。即使最終確定,也將違背勞動合同雙方的真實意愿。
(三)由于勞動合同被視為無效,工人不能獲得雙倍工資。用人單位向勞動者支付雙倍工資的依據(jù)是《勞動合同法》第八十二條:“用人單位自受雇之日起一個月以上不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的,應(yīng)當每月向勞動者支付雙倍工資?!备鶕?jù)本條規(guī)定,第一,即使勞動合同因缺乏必要規(guī)定而被視為無效,也不能被視為用人單位未與勞動者簽訂書面勞動合同。第二,本條的立法意圖是敦促雇主與工人簽訂書面勞動合同,不得濫用。只是因為雙方簽訂的合同中缺少某一條款,即讓用人單位承擔雙倍工資的處罰,這不符合公正原則和《勞動合同法》的立法意圖。缺乏必要條款的勞動合同的處理
既然缺乏必要條款并不一定會導致勞動合同無效,我們應(yīng)該如何處理勞動合同中缺乏必要條款的問題?作者認為,應(yīng)分析具體問題(I)第17條第(I)項和第(II)項中缺少必要的規(guī)定作者認為,應(yīng)區(qū)分兩種不同的情況:第一,如果勞動合同中缺少這兩種內(nèi)容導致無法確定勞動合同的任何一方,合同缺乏最低成立要件,應(yīng)當認定合同尚未成立,自然不具有法律效力。第二,如果只有一部分內(nèi)容缺失,比如工人的地址,而這一部分的缺失并不影響雙方身份的確定,也不會影響勞動合同的效力
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