??? 全國人大在1997年修訂《刑法》時，在第395條規(guī)定了巨額財產(chǎn)來源不明罪，體現(xiàn)了國家嚴懲貪污、打擊腐敗的決心，客觀上也對貪污腐敗犯罪起到了一定的遏制和預(yù)防作用。但在司法實踐中，由于立法的過于粗疏和概括，司法機關(guān)在適用巨額財產(chǎn)來源不明罪時困難重重，突出表現(xiàn)為在司法實踐中極少適用，甚至還從來沒有單獨適用過。筆者認為，有必要對巨額財產(chǎn)來源不明罪現(xiàn)行立法重新評析，以便完善其不足所在。

??? 一、巨額財產(chǎn)來源不明罪立法上的不足

??? 筆者認為，現(xiàn)行巨額財產(chǎn)來源不明罪立法的不足主要表現(xiàn)在：

?? （一）宏觀方面

??? 1、現(xiàn)行立法過于分散，缺乏統(tǒng)一。有關(guān)巨額財產(chǎn)來源不明罪的立法有刑法典、司法解釋、行政法規(guī)、規(guī)章、政策等多種形式。

??? 2、從總體上看，法律效力不高，許多規(guī)定尚停留在政策和制度層面，還沒有上升到法律層面。

??? 3、現(xiàn)行立法規(guī)定整體不協(xié)調(diào)，各個規(guī)定之間不能相互銜接，沒有形成一個系統(tǒng)。

?? （二）微觀方面

??? 1、犯罪主體與財產(chǎn)申報主體范圍不一致。我國巨額財產(chǎn)來源不明罪的犯罪主體限于國家工作人員，包括國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員或依法以國家工作人員論的人員。財產(chǎn)申報主體限于機關(guān)、社會團體、事業(yè)單位的縣級以上領(lǐng)導(dǎo)干部以及國有大中型企業(yè)的負責人。因而，財產(chǎn)申報主體范圍明顯小于巨額財產(chǎn)來源不明罪犯罪主體的范圍，二者的嚴重脫節(jié)，不利于刑事責任的追究和認定。

??? 2、犯罪行為對象和申報財產(chǎn)的范圍過于狹窄，給規(guī)避財產(chǎn)留有余地。巨額財產(chǎn)來源不明罪要求的“財產(chǎn)、支出和收入”僅指行為人的財產(chǎn)、支出和收入，不包括其他家庭成員的財產(chǎn)、支出和收入，同時對于行為人的債務(wù)的增減狀況、擁有的知識產(chǎn)權(quán)、財產(chǎn)期權(quán)沒有考察。申報財產(chǎn)的范圍僅限于個人的部分收入，而非全部收入，更非申報主體整個家庭財產(chǎn)狀況。上述規(guī)定范圍的不周全，給規(guī)避財產(chǎn)留下了余地。

??? 3、“說明”的規(guī)定過于粗糙，有其不合理之處。首先，“可以說明”的法律適用的必然性較低。其次對“說明”的程度的要求較低，沒有給出“令人滿意的”、“合理的”限定。由于立法的缺陷，造成了司法實踐中具體操作標準的混亂。

??? 4、本罪缺乏附加刑的規(guī)定。現(xiàn)行立法僅規(guī)定對財產(chǎn)差額部分予以追繳，而沒有規(guī)定附加罰金或沒收個人財產(chǎn)的一部或全部，也容易輕縱犯罪分子，不利于實現(xiàn)刑法的一般預(yù)防與特殊預(yù)防相結(jié)合的原則。

??? 二、完善巨額財產(chǎn)來源不明罪的對策

?? （一）立法完善

??? 1、統(tǒng)一現(xiàn)行立法，盡快將已成熟的規(guī)章、制度和政策上升為法律，完善現(xiàn)行立法，使之形成一個完整統(tǒng)一的體系，提高法律適用的頻率和效率，以利于打擊貪污腐敗犯罪。

??? 2、增加財產(chǎn)附加刑的規(guī)定。巨額財產(chǎn)來源不明罪既屬于職務(wù)犯罪，又屬于經(jīng)濟犯罪。在刑法理論上，這類犯罪首先侵害的是國家公職人員隊伍的廉潔性和國家機關(guān)正常工作秩序以及公共財產(chǎn)所有權(quán)。從行為人主觀上而言，其追逐的是非法的財產(chǎn)利益。如若行為人認為在經(jīng)濟利益上不合算，就有可能收斂甚至放棄犯罪。因此設(shè)置刑罰時，應(yīng)當設(shè)置適用財產(chǎn)刑罰，以便更好地發(fā)揮本罪刑罰的威懾力和懲罰功能。

??? 3、加強犯罪嫌疑人在說明財產(chǎn)來源時的舉證責任。應(yīng)當將刑法第395條第一款中“可以責令說明”修正為“應(yīng)當責令說明”，以增強法條適用的必然性。同時，還應(yīng)加強“說明”的程度，即“說明”是否圓滿。作為特殊主體，國家工作人員有義務(wù)說明其財產(chǎn)來源。國外一些國家和地區(qū)都不以犯罪嫌疑人對財產(chǎn)來源做出說明或解釋為限，而是要求做出滿意解釋。如香港、新加坡均要求做出圓滿解釋。而我國現(xiàn)行法律僅要求“說明”就行，所以實踐中幾乎很少有犯罪嫌疑人不能“說明”的情況。如果現(xiàn)行法律能進一步對于“說明”加以限制，要求犯罪嫌疑人做出“滿意的說明”或者“提供證據(jù)說明”，那么有意逃避法律的貪污賄賂分子就不那么容易逃脫。#p#分頁標題#e#

?? （二）制度建設(shè)

??? 針對當前巨額財產(chǎn)來源不明罪在立法上的諸多不足和在司法實踐上的尷尬處境，除了應(yīng)當從立法上加以完善以外，更應(yīng)從制度上加大建設(shè)的步伐，使之從多方面對貪污腐敗現(xiàn)象加以遏制，從而更好地為我國現(xiàn)代化建設(shè)保駕護航。從制度上主要加強以下四個方面的建設(shè)：

??? 1、建立和完善公務(wù)人員個人財產(chǎn)申報制度。財產(chǎn)申報制度是巨額財產(chǎn)來源不明罪的前置制度。建立和完善國家公務(wù)人員的財產(chǎn)申報制度，使國家工作人員的財產(chǎn)狀況始終處于國家的有效的監(jiān)督之下，防止當出現(xiàn)巨額財產(chǎn)時才發(fā)現(xiàn)其來源難以查明的失控狀態(tài)，同時擴大財產(chǎn)申報的主體和范圍，使之與現(xiàn)行立法相一致。最后，應(yīng)加強審計機關(guān)和監(jiān)察機關(guān)對各級國家工作人員的財產(chǎn)情況的審查和監(jiān)督，以推進現(xiàn)行的財產(chǎn)申報制度的實施和完善。

??? 2、建立和完善金融監(jiān)管機制。以我國實行個人存款實名制為標志，金融監(jiān)管機制開始對國家工作人員的財產(chǎn)給予了及時、全面的監(jiān)控。這有利于抑制腐敗，更有利于國家財政、稅收的征管。但是，目前的金融監(jiān)管機制作用十分有限，各大銀行之間信息溝通渠道不暢，交流信息不完整，同一姓名可以在不同的銀行甚至同一銀行的不同營業(yè)點開立多個帳戶，使得腐敗分子還有可乘之機。

??? 3、堅持黨的監(jiān)督、群眾監(jiān)督和輿論監(jiān)督相結(jié)合的策略。實踐中對于巨額財產(chǎn)來源不明罪的追究大部分源自群眾的舉報、紀委的查處和媒體的揭發(fā)。因此，對于國家工作人員應(yīng)當從黨、國家和群眾三方面加以監(jiān)控，廣開舉報渠道，加大輿論監(jiān)督力度，充分發(fā)揮紀委作用，多層次地打擊腐敗。

??? 4、改革現(xiàn)行反腐機制，著力提高巨額財產(chǎn)來源不明罪的刑罰實現(xiàn)率，變 “附帶罪名”為首選罪名，以遏制此類犯罪的迅增勢頭。司法實踐中巨額財產(chǎn)來源不明罪成為事實上的“附帶罪名”，除了法律條文本身存在問題之外，更主要地是由于執(zhí)法、司法狀況整體不夠好，相關(guān)配套制度不完整或有制度而不執(zhí)行，法定反貪污賄賂犯罪專門機關(guān)職能發(fā)揮不夠好。因此，有必要改革現(xiàn)行反腐機制，為巨額財產(chǎn)來源不明罪的法律適用提供良好的配套體制和法治環(huán)境。

作者單位：河南省鄭州市高新區(qū)人民法院

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